Delatio (открытие) наследства лицу, способному к наследовани

1. Delatio наследства. Открытие может последовать: а) по завещанию (тогда цивильное наследование называется hereditas testamentaria, преторское — bonorum possessio secundum tabulas); b) no закону; открытие по закону имеет место в двух случаях: во-первых, когда есть завещание, но в нем не упомянуты некоторые близкие родственники (тогда цивильное наследование называется hereditas legitima, преторское— bonorum possessio contra tabulas, необходимое наследование, наследование против завещания); во-вторых, когда совсем нет завещания или оно недействительно (тогда цивильное наследование называется hereditas legitima[454] ab intestate, преторское— bonorum possessio intestati, ab intestate, законное наследование, наследование по закону).
   Отношение различных способов открытия наследства определяется следующими началами:

а. Открытие по завещанию уступает открытою необходимым наследникам, но предшествует открытию обыкновенным наследникам по закону,

р. Открытие по завещанию может соединиться с открытием необходимого наследования, но исключает открытие наследования по

о

закону: nemo pro parte testatus, pro parte intestates decedere potest. Из этого правила (внутреннее основание которого спорно) следует: если завещатель распорядился только о части своего имущества, то для назначенного наследника все-таки открывается все наследство; если один из наследников, назначенных в завещании, по какой-либо причине не приобретает своей доли, то последняя прибавляется к долям прочих наследников (accrescit; § 426). Только солдат не был, по римскому праву,, связан правилом: nemo pro parte... ибо по императорским постановлениям солдат свободен от всяких ограничений, поставленных законом для последней . воли. (Это положение устранено по Reichsmilitargesetz 2 мая 1874 г., § 44.) Общее правило не применяется и в том случае, если у подвластного лица есть имущества разного юридического свойства, такое имущество, о котором оно может составить завещание (pee.

В современном праве, кроме завещания и закона, существует еще третье основание открытия наследства— договор о наследовании. Римскому праву такие договоры чужды (за исключением только того случая, если наследодатель— солдат)103; напротив, оно определяет: 1) договоры, по которым один контрагент назначает другого своим наследником {договоры о назначении наследником), противны добрым нравам, потому что первый контрагент лишает себя на будущее время способности составлять завещание; поэтому такие договоры ничтожны[456]; 2) договоры, по которым один контрагент отрекается от наследования после другого {договоры об отречении от наследства),

12 12а

ничтожны - , потому что от наследства можно только тогда отречься, когда оно для данного лица открылось[457]; 3) договоры, по которым один контрагент вступает в соглашение с другим относительно будущего наследства после третьего лица, в случае, если бы таковое для него открылось {договоры о наследстве), ничтожны как договоры, противные добрым нравам, а первый контрагент лишается наследства в случае его открытия как indignus[458] (§ 426 пр. 18); договор о наследстве может иметь силу лишь в том случае, если то лицо, о чьем наследстве идет дело, дает свое согласие[459]; но дающий согласие не обязан предоставить свое наследство контрагенту.

Бесспорно, римские начала договоров о назначении наследником и отречении от наследства устранены германскою практикою XVII столетия; спорно в науке и на практике, действуют ли римские нормы договоров о наследстве; на это надо ответить утвердительно, потому что по этому вопросу не составилось германской практики, которая бы отменяла римское право.

Момент открытия наследства совпадает, по общему правилу, с моментом смерти наследодателя; но в некоторых случаях открытие наступает не сейчас: а) если наследник назначен под суспензивным условием, которое в момент смерти еще не исполнилось (§§ 401-402); Ь) если призванный ближайший законный наследник не приобрел наследства, так что наступает так наз. successio ordinum vel graduum (§410); с) если наследодатель умер, оставив завещание, которое стало недействительным впоследствии (§ 405).