Глава 21. Основные правовые семьи современности

На процесс формирования систем права значительное вли­яние оказывает принадлежность государства к определенному виду правовой семьи. Под правовой семьей же в свою очередь понимается совокупность национальных правовых систем об­

ладающих определенной общностью характерных признаков и отличительных особенностей, проявляющихся как в порядке их формирования, так и в процессе регулирующего воздей­ствия на общественные отношения.

Одной из первых и наиболее значительных семей является романо-германская (континентальная), правовая семья, ко­торая включает в себя национальные системы права стран континентальной Европы - Франции, Германии, Италии, Испа­нии, скандинавских стран и т. д. К этой правовой семье примы­кают системы действующего национального права и ряда не­европейских стран, сформировавшиеся в русле основных идей и конструкций романо-германской правовой семьи.

Романо-германская правовая семья возникла на основе римского права и римской юриспруденции. Существенную роль в развитии этой правовой семьи сыграли кодификация Юстиниана (VI век), процесс рецепции римского права (в сред­ние века и в Новое время), юридические концепции и доктри­ны, разрабатывавшиеся в XII-XVI веках в различных европей­ских университетах (Болонском, Падуанском, Парижском и др. ), рационалистические учения о естественном праве XVII— XVIII веков. Заметное влияние на идеи и концепции романо­германской правовой семьи оказали французская «Декларация прав человека и гражданина» 1789 года и другие правовые ак­ты послереволюционной Франции, особенно новые кодексы.

В Декларации 1789 года была впервые официально закреп­лена новая концепция закона как выражения общей воли, определены его верховенство и ведущая роль во всех сферах общественной и государственной жизни. Эти идеи господства закона и законности опираются в Декларации 1789 года на принципы конституционализма и неотчуждаемых прав чело­века.

Эти новые правовые идеи (о законе, конституции и т. д. ) были направлены против феодального произвола и привиле­гий и в целом против системы феодального права, в основном состоявшего из старого обычного права и актов исполнитель­ной власти периода абсолютизма. Опиравшаяся на новые пра­вовые идеи активная законотворческая и кодификационная деятельность сперва во Франции, а в дальнейшем постепенно и в других странах Европейского континента сопровождалась радикальным преобразованием прежних и формированием новых, более развитых национальных систем права, основан­ных на принципах конституционализма, верховенства закона, правового равенства всех людей, естественных и неотчуждае­мых прав человека.

Единые исторические корни и основополагающие общие правовые принципы, присущие формам национального права, входящим в романо-германскую правовую семью, предопреде­лили и целый ряд других важных аспектов их сходства и общ­ности.

Так, согласно общей романо-германской юридической док­трине, входящие в эту правовую семью системы национально­го права имеют идентичную структуру. Право делится на част­ное и публичное. Различные национальные системы права включают в себя сходные отрасли права, которые делятся на близкие по своему содержанию правовые институты, объеди­няющие группу однородных норм права. Система законода­тельства в целом соответствует доктринальным положениям о системе права.

К числу существенных моментов единства разных нацио­нальных систем романо-германской правовой семьи относится одинаковое понимание природы, смысла, и значения нормы права как абстрактно-всеобщего правила поведения, регули­рующего однородную совокупность общественных отноше­ний. Этой своей абстрактной всеобщностью норма романо­германского права отличается от казуистического правила

(правила для данного казуса, отдельного случая), определяю­щего судебное решение по конкретному делу в системе преце­дентного права (в правовой семье общего права).

Такое понимание природы и характера нормы права лежит и в основе романо-германской концепции нормативно­правового акта, нормативно-правовой деятельности государ­ства и соответствующей кодификации действующего права. Романо-германские кодексы, другие законы и подзаконные акты - это определенным образом систематизированные (в той или иной степени) комплексы абстрактно-общих право­вых норм, а не собрание казуистических правил общего права, не сборник судебных или административных прецедентов.

Благодаря своему абстрактно-нормативному содержанию действующее право стран романо-германской семьи отличает­ся большой четкостью, определенностью, простотой, обозри­мостью и доступностью. Его можно легко реформировать и изменить в нужном направлении. Но у него есть и недостатки, обусловленные трудностями надлежащей конкретизации аб­страктно-общего смысла нормы права применительно к от­дельным случаям, подпадающим под действие соответствую­щей нормы. С этим связано то большое внимание, которое в теории и практике романо-германских систем права уделяет­ся проблеме толкования нормы права.

Англосаксонская правовая семья или англо-американская правовая система - правовая семья, объединяющая право­вые системы Великобритании и бывших британских владений (колоний), в том числе стран Содружества наций и США. В ос­нове национальных правовых систем лежит общее право Ан­глии. В географической структуре англосаксонской правовой семьи выделяют две группы: английскую (Великобритания и страны Содружества) и американскую (США - федеральная правовая система и правовые системы штатов). Каждой из них присущи характерные особенности. Правовые системы северо­американских колоний Британии после провозглашения неза­

висимости стали развиваться путем, отличным от пути разви­тия правовой системы Великобритании и других ее колоний; правовая общность последних с бывшей метрополией сохра­няется и после обретения ими независимости. Говорят, что Ве­ликобритания и США - страны, разделенные общим правом.

Третьей по счету семьей в системе права идет англо­американское право - система английского частного права, действующая в Англии, Ирландии, английских колониях и от­части в Соединенных Штатах Америки. Некодифицирован- ность этого права, а также исторические условия его развития, придавшие ему особое своеобразие, крайне затрудняют его изучение. Характерным для англо-американского права явля­ется его раздвоение на статутное право (statute law) и на общее право (common law). Источником первого являются парла­ментские акты по отдельным правовым вопросам, начинаю­щиеся с XIII века и составляющие почти необозримое собрание законодательного материала. Что касается общего права, то единого авторитетного текста его не существует; в известном смысле оно может быть названо неписаным правом, хотя все сведения о нем черпаются из печатных материалов. Общее право - это право судебное, основывающееся на том исключи­

тельном значении, которое придается в Англии судебному прецеденту, то есть судебному решению, устанавливающему какой-нибудь правовой принцип (ratio juris), обязательный для применения при разборе аналогичных дел. За прецеден­том признается, с одной стороны, правоустанавливающая роль, так как существует фикция, что судья только формули­рует уже издавна существующий принцип общего права, а с другой - роль правотворческая, ибо принцип, изложенный в прецеденте, обогащает систему общего права новой обяза­тельной нормой.

рванное от учреждений, обеспечивавших традиционную ха­рактерность его форм, хотя и сохраняет общие принципы ан­глийского права, постепенно развивается путем законода­тельной деятельности отдельных штатов. В Англии, до судеб­ной реформы 1873 года, наряду с судами, где применялось об­щее право (common law), действовали суды справедливости (equity), создававшие особую систему права и корректировав­шие общее право в тех случаях, когда, в силу своей консерва­тивности или жестокости, оно шло в разрез с требованиями жизни. Когда в 1875 году в Англии начала действовать единая система судов, это различие сохранилось только в отношении некоторых принципов, применяемых в судебных решениях.

Рассмотренные выше правовые семьи, несомненно, явля­ются основными в современном мире. Но существует множе­ство стран, которые используют в повседневности нормы, не принадлежащие ни к романо-германской, ни к англосаксон­ской системам:

- семья религиозного права - признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии (страны мусульманского, индусского и иудейского права);

- семья традиционного права - отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться моральными нормами (обычное право стран Африки, Мадагаскара и Дальнего Востока);

- религиозно-традиционные правовые системы - это такие системы регулирования, в которых юридические элементы в значительной мере существуют еще в первоначальном состоя­нии, будучи связанными регулирующими формами традици­онных обществ - религиозными догмами и учениями, тради­циями, обрядовостью и т. п.

Мусульманское право сложилось в Арабском халифате в VII-X веках и основано на мусульманской религии - исламе. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет

очень широкое распространение. Однако есть страны, где про­поведуется ислам, но мусульманское право не воспринято.

Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха, который открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое под влиянием постоянно изменяющихся со­циальных условий.

Мусульманское право сложилось трудами многочислен­ных его толкователей и охватывает все сферы жизни, а не только те, которые обычно относятся к праву (посты, молит­вы). Закона в западном понимании для мусульманского право- понимания не существует. Только Бог имеет законодательную власть.

Предписания верующим - шариат (в переводе на русский язык путь следования) состоит из двух частей: принципов ве­ры (акида) и собственно правовых требований (фикха). Фикх, или мусульманское право, указывает как правоверный должен вести себя по отношению к себе подобным и к Аллаху.

Мусульманское право основано на идее обязанностей, воз­ложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Невыполнение обязанностей - грех. И государство, ис­полняя роль служителя мусульманской религии, обязано сле­дить за соблюдением требований Аллаха. В мусульманском праве отсутствует деление на публичное и частное право. Ос­новные отрасли мусульманского права: уголовное право, су­дебное право и семейное право. Наказания установлены толь­ко за тяжкие преступления (убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение, вооруженное ограбление, бунт, употребление спиртных напитков). При этом наказания весьма жесткие. Су­дья (кади) может назначать и другие наказания. Ранее иерар­хии судов не существовало. Кади решал дела единолично. К су­дьям в плане их религиозно-правовой подготовки предъявля­ются весьма высокие требования.

Индусское право является ярким примером традиционного права. Оно относится к древнейшим в мире. Это право общины, обусловленное варново-кастовой структурой (брахманы, кша­трии, вайшии, шудры, парии). Наиболее распространено в Ин­дии, Пакистане, Бирме, Сингапуре, Малайзии, в странах во­сточного побережья Африки (Танзания, Уганда, Кения).

Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей ве­рить, что люди с рождения разделены на социальные и иерар­хические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей.

Веды - это сборники религиозных индийских песен, мо­литв, гимнов, созданных за два тысячелетия до нашей эры, которые истолковываются местами как правила поведения.

Африканское обычное право является правом групп или сообществ, а не правом индивидов. Эта характерная черта про­является почти в каждой отрасли обычного права.

Следует подчеркнуть и роль сверхъестественного в тради­ционном праве. В судебных процедурах этот фактор проявля­ется в основном в том, что для выяснения истины заставляли клясться и проводили испытание «судом божьим» (ордалии). Судебные решения принимают, основываясь на понятии при­мирения или восстановления гармонии. Задача суда или ар­битра заключается не в том, чтобы отыскать факты, сформу­лировать правовые нормы и применить их с учетом найден­ных фактов, а навести порядок так, чтобы устранить причи­ненное зло и восстановить гармонию в обеспокоенной общине.

Вопросы для самоконтроля

1. Назовите основные правовые системы современности.

2. К какой правовой семье относятся Германия, Франция, Испания, Италия?

3. Какие источники права являются главенствующими в англосаксонской правой семье?

4. На что ориентируются в поисках права религиозные правовые системы?