§ 4. Пробелы  в праве и пути их преодоления. Аналогия закона и аналогия права

Пробел в праве – это  отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Причины возникновения пробелов:

- законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

-  недостатки  юридической техники;

-  быстрое развитие,  изменение общественных отношений.

Виды пробелов:

- действительный пробел - отсутствие юридической нормы, регулирующей общественное отношение, которое по своему характеру является правовым.

- мнимый пробел – возникает, когда высказывается мнение, что неправовое по своему характеру общественное отношение должно регулироваться нормой права, например, процесс воспитания. Мнимая пробельность  не подлежит устранению.

Правило:

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы или группы норм права.

Методы оперативного  преодоления, восполнения пробелов:

Аналогия закона — это принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР не предусматривал отвод общественного обвинителя. Однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решалось на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.

Аналогия права — это принятие решения по делу на основе общих принципов права. Речь идет о принципах справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Аналогия права применяется в тех случаях, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сходное правовое отношение. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах. Например,  в ч. 1. ст. 6. Гражданского кодекса РФ записано: «При невозможности  использования аналогии  закона права и обязанности сторон  определяются исходя из  общих начал и  смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости».

Правило:

В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, что служит гарантией защиты личности.

§ 5. Юридические коллизии и способы их разрешения

Юридическая коллизия – это  расхождение или  противоречие  между отдельными  нормативными  актами, регулирующими  одни  и те же  либо смежные  общественные отношения.

Чаще всего  коллизии  возникают   в процессе  правоприменения  и осуществления  компетентными  органами и  должностными  лицами своих  полномочий.

Причины возникновения коллизий:

-    объективные (развитие  права  как целостного института отстает от  темпов развития   общественных отношений);

- субъективные (недостаток опыта законодателя,  низкое качество правотворчества).

Виды коллизий и способы их разрешения:

1) между  Конституцией и всеми иными  актами – разрешается  в пользу Конституции;

2) между законами и подзаконными  актами (разрешается  в пользу  законов);

3) между  федеральными  актами и актами  субъектов  федерации:

- если  последний принят  в  пределах  ведения  субъекта федерации,  то действует  именно он;

- если  же последний принят  вне пределов  ведения  субъекта федерации,  то действует общефедеральный акт;

4) между  актами одного  и того же  органа, но принятыми в разное время – действует  позже принятый акт;

5) между  актами, принятыми  разными  органами – применяется тот, который обладает  более высокой  юридической  силой;

6) между  общим  и специальным  актом:

- если  они  приняты  одним органом  -  применяется последний;

- если  они приняты  разными  органами, то действует   первый.

Способы  устранения коллизий:

- принятие  нового акта;

- отмена старого акта;

- внесение изменений в действующие акты;

- систематизация законодательства;

- референдумы;

- деятельность судов (Конституционного  Суда РФ);

- переговорный процесс  через  согласовательные  комиссии.