Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

1. Как следует из п.1 коммент. ст., для уступки исключительного права, предоставленного в пользование по договору коммерческой концессии, согласие пользователя не требуется. Это связано с тем, что в случае универсального или специального правопреемства в отношении всего или части комплекса исключительных прав, предоставленных по договору коммерческой концессии, лицензия, как правило, остается в силе, изменяется лишь субъектный состав (п.7 ст.1235 ГК).

В случае универсального правопреемства (преобразования или реорганизации юридического лица), при котором правопреемник сохраняет право на использование товарного знака или коммерческого обозначения первоначального правообладателя, договор остается в силе. В ином случае к отношениям правопреемника и пользователя применяются последствия, предусмотренные ст.1039 ГК.

2. Специальные правила предусмотрены на случай, если правообладателем является физическое лицо. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом, до наступления совокупности следующих условий: принятия наследником этих прав и обязанностей и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя. Если в течение шести месяцев со дня открытия наследства наследник не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, договор прекращается. Наследники, которые не намерены самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, могут избежать прекращения договора, уступив комплекс прав, являющийся предметом договора коммерческой концессии, иному предпринимателю, к которому в силу п.1 коммент. ст. перейдут права и обязанности по этому обязательству. Если наследником является коммерческая организация, регистрации в качестве предпринимателя, соответственно, не требуется. Некоммерческая же организация, которая не может осуществлять предпринимательскую деятельность в данной сфере, должна в течение указанного шестимесячного срока быть преобразована в коммерческую.

3. Если правообладатель утрачивает статус лица, зарегистрированного в качестве предпринимателя, или становится недееспособным, договор коммерческой концессии прекращается.

4. Если комплекс исключительных прав передается иному лицу не полностью, а лишь частично, то в договор коммерческой концессии на стороне правообладателя вступает новое лицо. Права и обязанности, относящиеся к перешедшему исключительному праву, принадлежат и осуществляются новым обладателем исключительного права, а остальные права и обязанности - первоначальным правообладателем. Обязательства и права нового и первоначального правообладателя по договору не являются солидарными.

5. Правила коммент. ст. не применяются, если судебным решением установлено, что исключительные права изначально принадлежали не правообладателю, а иному лицу (отмена регистрации или оспаривание товарного знака, признание недействительной уступки знака в пользу правообладателя и т.д.). В этом случае применяются правила ст.1040 ГК.

Статья 1039. Последствия изменения коммерческого обозначения

1. Коммент. ст. устанавливает для пользователя определенные гарантии, которые правообладатель должен учитывать.

Правообладатель сохраняет возможность изменить коммерческое обозначение, право пользования которым предоставлено по договору коммерческой концессии. Однако если такое изменение не согласовано с пользователем, последний вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Во избежание указанных негативных последствий во всех подобных случаях правообладателю целесообразно предварительно согласовать с пользователем условия этого изменения. Такое согласование должно быть совершено в письменной форме (например, путем обмена письмами), что отвечает общим требованиям, согласно которым изменения договора должны быть совершены в той же форме, что и сам договор (см. п.1 ст.452 ГК). Если требуется внести изменения в сам договор коммерческой концессии, то они подлежат государственной регистрации.

2. Изменение коммерческого обозначения влечет изменение предмета договора коммерческой концессии. Правообладатель должен обеспечить регистрацию этих изменений в соответствующих органах за свой счет.

3. Если действие договора продолжается, пользователь вправе рассчитывать на соразмерное уменьшение причитающегося правообладателю вознаграждения, а также на возмещение своих расходов, связанных с заменой документации, вывесок и т.д. Если стороны не достигнут согласия о том, какое изменение вознаграждения будет соразмерным, возникший спор может быть решен судом (третейским судом).

Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии

1. Действие исключительных прав в отношении большинства объектов интеллектуальной собственности ограничено предельным сроком (например, авторским правом предусмотрен срок охраны - в течение жизни автора и 70лет после его смерти, патентным правом - 20лет для изобретений, 10лет (с возможностью продления не более чем на 3года) для полезных моделей и 15лет (с возможностью продления не более чем на 10лет) для промышленных образцов. Срок охраны товарного знака составляет 10лет с возможностью продления. Кроме того, исключительные права могут прекратиться или правообладатель может быть их лишен по иному основанию (например, утрата товарным знаком различительной способности, аннулирование патента, судебное решение о признании владельцем патента или товарного знака иного лица и т.д.).

Таким образом, состав комплекса исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, может претерпеть частичные изменения. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, такие обстоятельства служат основанием для изменения, но не для прекращения договора. Договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения (см. коммент. к ст.1039 ГК). При этом следует учитывать, что истечение срока действия исключительного права (в отличие от его досрочного прекращения) заранее известно, и, таким образом, стороны могли это учесть при заключении договора и определении размера вознаграждения.

2. Правила коммент. ст. не применяются, если правовая охрана соответствующего объекта интеллектуальной собственности не прекратилась, но исключительное право на него перешло от правообладателя по договору коммерческой концессии к иному лицу в порядке универсального либо сингулярного правоопреемства (ст.1038 ГК).

3. Коммент. ст. не действует при досрочном прекращении прав правообладателя на товарный знак, знак обслуживания и (или) коммерческое обозначение, признании их недействительными - в этом случае применяются специальные нормы п.3 ст.1037 ГК или и ст.1039 ГК.