§127. Общая характеристика древнейших delicta privata

В предыдущем параграфе мы представили довольно пестрый ряд фактов, из которых многие могут показаться странными. Однако эта пестрота и странность исчезнут, если мы обратим внимание на некоторые юридические черты, общие всем древнейшим delicta privata, и на некоторые психические и исторические условия жизни древнейших римлян*(393).

1. То, что было замечено по поводу воровства, применимо ко всем delicta privata: юридическим признаком, по которому XII таблиц определяют деяние как преступление, служит один только объективный элемент, т.е. вред. Субъективный, т.е. умысел, принимается во внимание только в виде исключения, как обстоятельство, усиливающее наказание, например, в случае поджога. Объяснение этому явлению нужно искать, с одной стороны, в неспособности неразвитого ума делать довольно тонкое психологическое различие между умышленными и случайными поступками, с другой стороны - в наклонности больше придавать значения настроению претерпевающего, чем причиняющего вред.

2. Последствия гражданских преступлений в древнейшем праве были иные, чем в позднейшем: они состояли не в простом возмещении убытка, а в наказании. Объяснение этому явлению нужно искать в только что упомянутом обстоятельстве, т.е. в склонности древних римлян определять последствия преступления не по внутреннему настроению преступника, не по степени умышленности его деяния, а по чувству потерпевшего, по степени возбуждения его страстей, что, в свою очередь, объясняется тем, что неразвитой человек неспособен подчинять свои страсти какой-нибудь объективной мерке. Эти два явления - неспособность выработать объективную мерку, т.е. различать степени умышленности, и неспособность подчинять ей движение страстей - идут рука об руку, ибо они суть действие одной и той же причины - низкого душевного развития.

3. К числу гражданских преступлений (delicta privata) древнейшее право относит такие деяния, которые в современных цивилизованных государствах причисляются к преступлениям уголовным (publica), т.е.

4. Наказания за гражданские преступления чрезвычайно разнородны: убийство, членовредительство, уплата имущественного штрафа по соглашению и, наконец, штраф по определению закона. Объяснить эту разнородность можно тем, что наказания, внесенные децемвирами в XII таблиц, сохранились в римском праве от разных исторических периодов; они представляют такие же исторические наслоения в древнейшем праве, какими в земной коре являются наслоения, сохранившиеся от разных геологических периодов. На самой низкой ступени общественной жизни единственным наказанием была месть и притом беспорядочная, т.е. руководимая единственно степенью раздражения потерпевшего. Как на остаток от этого периода должно смотреть на право убивать вора. Затем, право мести подвергается некоторому регулированию со стороны общественной власти. Это выражается, с одной стороны, в том, что приступать к мести дозволяется только с разрешения представителей власти, т.е. по решению суда, с другой стороны, в том, что самая степень мести подчиняется правилу тальона (talio esto), т.е. за причиненное зло дозволяется мстить таким же злом, не большим: око за око, зуб за зуб. К этому периоду мы можем возвести смертную казнь, по решению суда, за некоторые имущественные повреждения (заговор урожая) и за пасквиль (carmen famosum) и тальон за перелом руки и ноги. Далее, с развитием материального богатства в обществе, когда некоторые предметы имущества, как, например, скот (особенно быки), стали цениться наравне с человеческой жизнью и телесной неприкосновенностью, вырабатывается правило, что по соглашению преступника с потерпевшим (pactum) месть может быть заменена выкупом, т.е. уплатой имущественного штрафа. Как на остаток от этого периода мы можем указать на постановление XII таблиц, что тальон за перелом руки или ноги применяется тогда, когда не состоялось соглашения о выкупе (si membrum rapsit, ni cum eo pacit, talio esto)*(394). Наконец, еще позднее государственная власть в некоторых случаях совсем отменила месть, заменив ее имущественным штрафом, размер которого был заранее определен законом, следовательно, поставлен вне зависимости от соглашения сторон. В этот период были составлены сами XII таблиц, и к нему, следовательно, относятся все вышеприведенные размеры денежных штрафов, которые одни только и составляют обязательство из гражданских преступлений, obligationes ex delicto, в специальном значении этого термина.