§ 187. П. Предмет закладного права

t. D. XX, 3: quae res pignori vel hypothecae datae obligari non possunt — t. С. VIII, 16: quae res pignori obligari possunt vel non, et qualiter pignus contrahatur. —Бремер и Экснер в сочинениях, приведенных к § 185.

Pignus и hypotheca первоначально были мыслимы только на телесные вещи, так как закладное право давало верителю только право владения; но в классическом (и теперешнем) праве, которое » предоставляет верителю более важное право продажи, применяется правило, по которому: quod emtionem venditionem recipit, etiam pignerationem recipere potest[464], все, что можно продать, можно и заложить.

1. Чаще всего предметом залога бывает телесная вещь или совокупность телесных вещей. При этом следует заметить, что оба вида закладного права (pignus и hypotheca) возможны как на движимые, так и на недвижимые вещи. Телесная вещь может быть

Л

заложена дееспособным собственником , если она не подвержена законному запрещению отчуждения[465]; равную силу, как воля собственника, имеет в известных случаях распоряжение судьи (§ 189), а равно и норма права (§ 190). Если вещь находится в общей собственности, то каждый участник может заложить сбою часть, а все вместе — целую вещь[466]. Могут быть также заложены и будущие вещи[467] (напр., неснятые плоды), а также и вещи, которые еще будут приобретены[468] (в частности, вещи, которые должны быть получены на основании обязательства); но в этих случаях и само закладное право признается будущим; поэтому оно не возникает на будущие вещи, например, в том случае, если собственник или узуфруктуарий, заложив неснятые плоды, еще до приобретения последних теряет право собственности или узуфрукта на вещь . Несобственник может

заложить вещь только в случае наличного или последующего согласия собственника8.

несобственником, становится действительным впоследствии;

10

точнее , веритель не получает названия залогопринимателя, но имеет все правомочия такового:

1. если залогодатель впоследствии приобретает право собственности на вещь; впрочем, требуется, чтобы в момент установления залога или залогодатель уже имел обязательственное право требования вещи, или веритель не знал недостатка права залогодателя11;
2. если собственник делается наследником залогодателя; хотя по этому вопросу в источниках существует противоречие12, но надо предпочесть утвердительное решение, так как наследник обязан признать правоотношения наследодателя.

2. Сервитуты признаются в источниках предметом закладного права в двояком смысле:              а) сервитут уже существует, и

управомоченный желает его заложить; это возможно только по

отношению к узуфрукту , потому что только этот сервитут способен к отчуждению (со стороны осуществления права; § 156 sub 4); b) сервитута еще нет, но собственник вещи желает заложить сервитут в том смысле, что он дает верителю право в случае неудовлетворения установить его (сервитут) за покупную цену третьему лицу. Источники признают это допустимым по отношению к узуфрукту , а также к дорожным и водяным сервитутам , и

8. I. 16. § 1.1. 26. § 1. D. de pign. 20, 1. — I. 20. pr. D. de p. a. 13, 7.
9. I. 18. D. de pign. 20.1; i. 14. D. qui pot. 20, 4.

101. 22. D. de pign. 20,1.

11 f. 1. pr. D. de pign. 20,1; I. 3. § 1. D.qui pot. 20, 4; I. 5. C. si ai. res 8, 15.12 I. 9. § 3 qui pot.

Между I. 22. D. de pign. 20,1 (Модестина) и I. 41. D. de p. a. 13, 7 (Павла).

131. 11. § 2.1. 15. pr. D. de pign. 20, 1; I. 8. pr. D. qu. m. p. s. 20, 6.

141. 11.§2.1. 15. pr. D. de pign. 20, 1.

15

1. 12. D. de pign. 20,1.

16

недопустимым по отношению к городским сервитутам ; какие начала применять к прочим сервитутам, об этом спорят. Если принять во внимание несочувственное отношение римского права ко всяким ограничениям собственности (§ 163), то придем к заключению, что залог допускается только по отношению к тем сервитутам, где он необходим для оборота, т. е. по отношению к узуфрукту, дорожным и водяным сервитутам.

Впрочем, в этом случае (Ь) правильнее говорить об ограниченном залоге вещи, чем о залоге сервитута.

3. Эмфитевзис и суперфиций могут быть заложены эмфитевтою

,' \ \              л п

суперфициарием . По общепринятому взгляду, собственник f участка может заложить и несуществующий эмфитевзис или суперфиций в форме 2. Ь; но это следует отвергнуть по изложенным выше основаниям, да и источники ничего о таком залоге не говорят.

4. Сама заложенная вещь (или, как многие неправильно утверждают, само закладное право) может быть заложена верителем как таковая, т. е. в пределах предоставленных ему правомочий[469]; здесь возникает subpignus, второй залог.

По вопросу, закладывается ли этим самым обязательство, обеспеченное залогом, ср. § 202.

5. Обязательства, поскольку они могут подлежать цессии, могут быть также и объектами закладного права[470] (pignus nominis).
6. Исчисленные предметы могут быть заложены не только отдельно (специальный залог), но и в совокупности, обнимаемой

ш              20

более или менее обширным понятием^ (напр., стадо, инвентарь имения, магазин). В частности, объектом закладного права может быть и все имущество лица, как наличное, так и будущее[471]; в этом случае возникает hypotheca generalis[472], общий залог; изъемлются только в случае договорного общего залога те предметы, которых бы

должник, вероятно, не заложил и в случае специального залога, например, платье, домашняя утварь23.

Так как большинство новых партикулярных законодательств по ношению к движимым вещам допускает только заклад, а не остую ипотеку (§188 sub 1), то отсюда следует, что эти онодательства не признают и hypotheca general is.

Ш. Акт возникновения

Предварительное замечание

Акт возникновения может быть троякого рода: или частное распоряжение лица, которому принадлежит предмет залога (§ 188), или судебное распоряжение (§ 189), или непосредственное предписание права (§ 90). В случае возникновения по частной воле ворят о добровольном залоге (pignus voluntarium), в прочих аях — о принудительном (так наз. pignus necessarium).