§ 206. 3) По форме установления (публичные закладные права)

Vangerow, § 387. — Windscheid, §§ 245. 229. —Brim, § 352.

* * -

1. Закон императора Льва. По закону императора Льва 469 г. по P. X.1 (имеющему целью предупредить обманы в делах о старшинстве закладных прав), то закладное право, которое установлено в письменном публичном (судебном или нотариальном) акте или частном, но подписанном тремя безупречными свидетелями (так наз.
   pignus publicum и quasi publicum), имеет первенство пред закладным правом, установленным в простом частном акте (так наз. pignus privatum).
2. Спорные вопросы. Неосторожная редакция закона Льва довела к возникновению нескольких спорных вопросов:

1. Имеют ли pignora publica и quasi publica также первенство пред теми закладными правами, которые были установлены без всяких письменных актов и которые, следовательно, доказываются посредством свидетельских показаний или присяги? Закон о таковых не говорит; поэтому господствующее мнение решает вопрос отрицательно. Но если принять в соображение, что в греческом праве, а следовательно, и в Восточной Римской империи, на доказывание посредством свидетельских показаний смотрели весьма недоверчиво (вследствие подкупности свидетелей и недостоверности их показаний) и что свидетельские показания несколькими специальными законами были поставлены ниже письменных доказательств, то придем к заключению, что по духу закона Льва pignora publica и quasi publica должны быть предпочитаемы закладным правам, доказываемым свидетельскими показаниями. Сказанное о свидетельских показаниях, несомненно, относится и к присяге.
2. Имеют ли pignora publica и quasi publica также первенство пред привилегированными закладными правами, если последние установлены не в публичном письменном акте? Господствующее мнение с полным основанием решает этот вопрос отрицательно, ибо привилегия привилегированных закладных прав именно в том и состоит, что им оказывается преимущество, несмотря на то, что они моложе. Но из нескольких привилегированных закладных прав предпочитается то, которое установлено в письменной форме у судьи, нотариуса или с участием трех безупречных свидетелей.
3. Имеют ли pignora publica и quasi publica также первенство пред законными закладными правами, если последние не доказываются письменными актами, совершенными у судьи, нотариуса или с участием свидетелей? О законных закладных

правах закон императора Льва также не упоминает и именно потому, что они вообще основываются не на частных актах, а следовательно, и не представляют никакой прямой противоположности к pignora publica и quasi publica.

Д В совсем ином смысле многие немецкие партикулярные законодательства требуют публичности закладных прав; эта

І у публичность состоит в том, что закладные права на недвижимые имущества возникают только путем внесения их в так наз. поземельные книги; между записанными ипотеками вопрос о первенстве решается исключительно по моменту записи. Эта система значительно лучше начал римского права, потому что она сообщает публичность не только установлению закладных прав, но и самим закладным правам; она, наверно, вытеснит соответственные правила римского права и там, где они еще теперь господствуют.

•г