<<
>>

§258а. Гипотезы о способе образования реальных и консенсуальных контрактов

Уже из вышеприведенных данных можно видеть, что нет возможности в настоящее время решить положительно вопрос о том, как, каким путем возникли рассматриваемые контракты. Из многих гипотез, пытающихся ответить на этот вопрос, мы приведем в сжатом виде ту группу их, которая, по нашему мнению, более других удовлетворительна.

В основе их лежит одинаковая мысль, что означенные контракты не сразу получили защиту в виде особых исков. Первоначально они защищались с помощью средств, которые имели другое назначение. Юристы пользовались этими готовыми формами для юридической охраны вновь народившихся требований жизни. Благодаря этим старым формам ум римлянина постепенно привык к мысли, что и неформальные договоры должны быть защищаемы, по крайней мере, в некоторых случаях, и таким образом был подготовлен путь к созданию специальных исков для каждого из консенсуальных и реальных контрактов. Эта постепенная и медленная работа была сделана, вероятнее всего, юристами и претором, а не законодательным путем*(889).

Какие же именно переходные формы прошла защита реальных и консенсуальных договоров, прежде чем она облеклась в форму actiones emti, venditi, locati и т.д.? Рассматриваемая группа гипотез предполагает, что первоначально римлянам не приходила в голову мысль, чтобы неформальные договоры можно было защищать иском, как договоры. Кредитору давался иск против должника на том основании, что этот последний, не исполняя обещанного, совершает преступление, delictum. Иск первоначально был не договорным, а деликтным. Кто, например, не отдавал вещь, взятую на сохранение, или не платил денег за пользование нанятой вещью или чужими услугами, тот присуждался к возврату вещи или к уплате наемной суммы не потому, что он обещался по договору, а потому, что он поступал предательски (perfide), противно верности (contra fidem). Однако с течением времени римляне стали замечать, что с помощью такого уголовного (деликтного) иска кредитор мог взыскать с должника не все, на что по справедливости мог бы претендовать; например, он мог вытребовать стоимость данной вещи или пользования ей, но не мог взыскать убытки, причиненные тем, что должник плохо сохранял вещь или не вовремя вернул ее. Римский деликтный иск, по своей строгой конструкции, не был достаточно гибок для того, чтобы захватывать разные побочные претензии, для обсуждения которых требовалось применить новый, более широкий принцип - доброй совести (bona fides).

Это и навело римских юристов на мысль - создать для неформальных договоров свои особые иски, которые были бы приноровлены к природе отношений, создаваемых этими договорами*(890).

По вопросу о том, какой именно источник права участвовал в создании контрактов, у нас нет никаких определенных сведений.

§259. Значение новых контрактов в истории договоров было двоякое. Во-первых, они удовлетворили потребности в юридической охране многих новых отношений, созданных переменами в экономической жизни римлян. Во-вторых, благодаря им, особенно кон-сенсуальным контрактам, в римской юриспруденции решительно водворилась мысль, что и неформальный договор может создавать обязательство. Последствием же этой мысли было то, что юристы перенесли свое главное внимание с формы на содержание сделок. А это, в свою очередь, заставило их разрабатывать принцип доброй совести, bonaefidei, ибо, определяя содержание контрактов, т.е. права и обязанности контрагентов, они всегда сообразовались с принципом bonae fidei. Новые контракты, т.е. все консенсуальные и три реальных (все, за исключением mutuum, который был stricti juris), были contractus bonae fidei.

В настоящем периоде не появилось еще новых договоров, которым бы было присвоено название контрактов. Таким образом, к концу республики в римском праве их существовало четыре вида: contractus verbalis, litteralis, contractus consensuales и reales*(891). У каждого из них была своя causa obligandi: verba, litterae, consensus и res. Нам не видно, почему именно только эти договоры получили название contractus.

<< | >>
Источник: Боголепов Н.П.. Учебник истории римского права (под редакцией и с предисловием Томсинова В.А.). - "Зерцало", 2004 г.. 2004

Еще по теме §258а. Гипотезы о способе образования реальных и консенсуальных контрактов:

- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -