§ 12. В. По их отношению к правоотношениям (Так наз. ius cogens — dispositivum)

ь

6. Endemann, tlber die civilrechtliche Wirkung der Verbotsgesetze.

Savigny, § 16. — Windscheid, § 30. —Brim, § 20. —Regelsberger, § 32.              *

•

у

Нормы права, смотря по их отношению к находящимся под их господством правоотношениям, делятся на принудительное право (абсолютное право, так наз.

Принудительное право применяется безусловно, исключая всякий частный произвол, ius publicum privatorum pactis mutari non potest[51]; его делят на повелительное и запретительное право (так наз. ius praeceptivum — prohibitivum), смотря по тому, формулировано ли оно положительно или же отрицательно (напр., нормы, касающиеся

15

Введение

формы сделок, необходимо соблюдать23— безнравственные договоры ничтожны26). Дополнительное право оставляет большой простор усмотрению частных лиц и применяется лишь тогда, когда правоотношение не регулировано частной волею (напр., кому договор доставляет выгоду, тот отвечает за culpa levis, но в договоре может быть постановлена ответственность только за грубую вину; правила наследования по закону применяются лишь в том случае, если нет завещания). Если при заключении сделки не соблюдена принудительная норма, то такая сделка обыкновенно признается ничтожною3, а норма в таком случае называется lex perfecta (напр., по lex Falcidia, отказы признаются ничтожными в той мере, поскольку они превышают три четверти наследства33); иногда, кроме ничтожности сделки, имеет еще место и наказание для лица, нарушившего норму; такая норма называется (у новых юристов) lex plus quam perfecta (напр., дарение между людьми, живущими в кровосмесительной связи, признается ничтожным, а подаренное идет в казну4); иногда сделка не лишается силы, но на лицо, нарушившее предписание права, налагается наказание; такая норма называется lex minus quam perfecta5 (напр., в случае преждевременного вступления вдовы во вторичный брак, последний по римскому праву признается действительным, но binuba подвергается штрафу, § 351). В римском праве мы встречаем и такие нормы, которые, запрещая что-либо, не признают нарушение запрета ничтожным и не облагают его наказанием; они называются leges imperfectae6 (напр., lex Cincia; § 697).

¦j vjy

v

I. 5. C. de leg. 1,14; cf. I. 6. C. de pact. 2, 3.

* I. 73. § 5. D. ad. I. Falc. 35, 2.

41. 2.1 4. C. de inc. nupt. 5, 5.

5 Ulp. fr. § 2.

eUlp. fr. §1.cf. XXII, 34eod.

71.11. pr. D. de div. 24, 2; I. un. § 1. D. unde vir et uxor 38,11.

а І. 27. D. de Г. і. 50, 17. а І. 26.1. 27. pr. D. de V. о. 45,1.

З

л