§ 15. 2) По предметной области дейстйМя (Так наз. ius generale — speciale. ’              * Привилегия в тесном смысле)

І •• v              :              .~,v?' gt;'I

Kangeraw, §§ 114-116.— Winclscheid, §§ 135. 136. — Brinz, §§ 69-7?. —- Bekker, § 27. —Regelsberger, § 30.

По предметной области действия нормы делятся на leges generates и constitutions personales s. leges speciales1-2, теперь — ius generale и speciale. Ius generale установляет норму права; каков характер нормы (§ 13), безразлично; и privilegia в широком смысле принадлежат тоже к ius generate. Ius speciale установляет конкретное, индивидуальное юридическое отношение; на этом основании новое государственное право не признает за ius speciale свойств закона и предоставляет издание специальных положений (если они не касаются государственного имущества) монарху или правительственному учреждению без участия народного представительства.

В императорский период constitutiones personales издавались преимущественно в делах судебных: своим постановлением император или разрешал спорный юридический случай (decretum), или же установлял по просьбе одной из сторон или судьи те начала, по которым должно было решать спорный случай (rescriptura, epistola); constitutiones personales этого рода (теперь им дают название, заимствованное из канонического права, — rescripta iustitiae) в настоящее время не могут быть издаваемы вследствие изменения государственного устройства. Существуют еще constitutiones personales иного рода, которые сохранили практическое значение; они получили заимствованное из канонического нрава название — rescripta gratiae; еще чаще их называют привилегиями в тесном смысле; этих привилегий не следует смешивать с теми привилегиями в обширном смысле, о которых мы говорили выше (§ 13): последние установляют норму права, первые же дают определенное право в субъективном смысле. Права, предоставляемые привилегиями в тесном смысле, могут принадлежать к различным областям права: более ранняя дееспособность (venia aetatis; §21), право собственности (напр., награждение заслуженного государственного деятеля), оказание снисхождения должнику (moratorium; § 228), предоставление семейственного права (путем arrogatio, legitimatio; §§ 362, 364) и т. д.

К привилегиям в тесном смысле применяются следующие правила:

1. Привилегия возникает на основании constitutio personalis, а также в силу незапамятной давности[59] (§ 72).
2. Привилегия прекращается отречением[60], истечением времени, если привилегия дана на время, смертью лица, давшего привилегию, если последняя предоставлена ad suae voluntatis beneplacitum6a; не наследственная личная привилегия прекращается смертью привилегированного лица, вещная привилегия — гибелью вещи. Привилегия может прекратиться на основании отменяющей constitutio personalis — или вследствие злоупотребления[61], или вследствие несовместимости ее с общим благом (в последнем случае за вознаграждение). Что же касается прекращения привилегии вследствие использования (так наз. погасительной давности), то источники определяют[62], что ярмарочная привилегия прекращается вследствие десятилетнего неосуществления, привилегия свободы от десятины — вследствие неосуществления в течение 30 или 40 лет; прежние ученые-юристы распространяли первую норму на все положительные, вторую на все отрицательные привилегии; по теперешнему общему мнению нет особой погасительной давности для привилегий; относительно давности применяются те же начала, как если бы предоставленное привилегией право возникло не путем привилегии.
3. Иск, посредством которого привилегия в случае нарушения осуществляется судебным порядком, зависит от того, какое право предоставлено привилегией.