§ 84. 5) Подразделения исков, важные в историческом отношении

Schmidt, das Interdictenverfahren der ROmer. 1853. —Pfersche, die Interdicte des Rdmischen Civilprozesses. 1888. — Brinz, die Romischen Popularklagen в Kleinere Schriften I. 313-375.

Для понимания источников необходимо изложить некоторые деления исков, которые отчасти уже в праве Юстиниана, отчасти же в современном праве не имеют практического значения. Сюда относятся деления на:

1. Actiones civiles и honorariae (praetoriae, aediliciae); первые принадлежат к ius civile, вторые введены эдиктами магистратов[533].
2. Actiones directae, utiles, in factum. При введении нового иска эдиктом магистрата мог быть избран двоякий путь: или, взяв за образец иск, уже действующий для определенного случая (по большей части actio civilis), переносили его на сродный случай, например, иск собственника на эмфитевту, иск цедента на цессионария, иск heredis на bonorum possessora; тогда иск, послуживший образцом, получал название actio directa, иск, составленный по его образцу, назывался

* о 7

actio utilis ; или составляли иск совершенно новый, приспособленный только к фактическим обстоятельствам данного случая; тогда иск получал наименование actio in factum[534], если и его не предпочитали назвать по имени изобретателя (напр., act. Serviana, Pauliana) или по основанию предъявления (напр., act. doli, pecuniae constitutae). Но в одном случае actio in factum имеет иное значение, а именно: так называют цивильный иск из contractus innominatus fact, in factum civilis, praescriptis verbis in factum[535]; § 209 np.

С изложенным делением на actio directa и utilis нельзя смешивать различия между actio directa и contraria; это различие находится в связи со свойствами некоторых обязательств (так наз. bilaterales inaequales; § 215 sub I).

3. Actiones в тесном смысле, в противоположность к extraordi- nariae cognitiones и к interdicta. В период формулярного процесса обыкновенное производство (так наз. ordo iudiciorum Romanorum privatorum) делилось на две части: а) производство in iure, состоящее в кратком изложении сторонами своих требований пред магистратом и завершающееся постановлением о передаче дела одному или нескольким присяжным (iudex, arbiter, recuperatores) или постоянному суду (decemviri, centumviri) для разбора; Ь) производство in iudicio, состоящее в подробном разборе дела и в постановлении судебного решения присяжными или судом. По исключению в некоторых процессах (напр., о гонораре, об alimenta, о фидеикомиссах) это деление в императорскую эпоху было оставлено, так что магистрат сам разбирал дело и постановлял решение. Обыкновенное производство называлось actio, чрезвычайное — extraordinaria cognitio[536]: чрезвычайное производство в области имущественных исков называлось также extraordinaria persecutio[537].

*1

В некоторых случаях имело место совсем особое производство , а именно: по просьбе истца магистрат приказывал ответчику в случае правильности показаний истца исполнить его требование, и лишь в том случае, когда этот приказ не исполнялся, назначался присяжный для разбора дела и постановления решения. Условный приказ магистрата назывался interdictum: содержанием интердикта могло быть требование, чтобы ответчик выдал или предъявил какую-либо вещь, или чтобы он не причинял насилия истцу, или и gt; то и другое; поэтому интердикты по своей цели распадаются на int.

Прежде часто утверждали, что все интердикты были ускоренными (суммарными) процессами; новейшие исследования показали, что этим свойством обладали лишь некоторые интердикты.

При Юстиниане описанное разделенное производство исчезло, и extraordinaria cognitio сделалась обыкновенным производством[541]. Особенности производства интердиктов в праве Юстиниана также исчезли: интердикт уже не издается судьей в виде приказа ответчику, а является приказом для всех, т. е. нормой права, на которой основывается иск (actio ex causa interdicti12); тем не менее названия, которые употребляли классические юристы, и теперь в ходу.

4. Actiones arbitrariae. Так называются некоторые иски вследствие особенности своего производства. Так как в период формулярного процесса присуждение выражалось в денежной сумме ? а это не всегда бывает целесообразным, то судья в некоторых исках старался побудить ответчика добровольно выдать или предъявить вещь истцу[542]; такой прием употреблялся при act. restitu- toriae и exhibitoriae, были ли это иски вещные (напр., rei vindicatio, act. hypothecaria), или личные (напр., act. ad exhibendum, quod metus), и состоял обыкновенно в следующем: судья до постановления решения предлагал ответчику добровольно исполнить требуемое действие (arbitrium de restituendo, de exhibendo), освобождал его от иска в случае добровольного исполнения и присуждал в противном случае к уплате денежной суммы, которая при dolus или culpa lata ответчика определяется клятвенной оценкой истца (iusiurandum in litem, § 45)[543]. Так как по праву Юстиниана (и нынешнему) присуждение ответчика направляется на самое спорную вещь, то arbitrium de restituendo или exhibendo исчезло[544].

1 1              і              о

5. Actiones stricti iuris и bonae fidei .
   Actio stricti iuris есть такой иск, к которому применяется indicium strictum, т. е. усмотрению судьи не предоставляется простора, судья здесь тесно связан договором сторон[545]; при act. bonae fidei судья должен основываться на bona ft des, что дает широкий простор его свободному усмотрению, обсуждению по началам summae aequitatis19а. Различие это видно из следующих норм права:

1. В bonae fidei iudicia судья принимает во внимание обычаи гражданского оборота[546].
2. В bonae fidei iudicia судья принимает во внимание нефор-

01

мальные побочные соглашения сторон (pacta adiecta) : в stricta iudi- сіа в древнее время это совсем не допускалось[547], в позднейшее время появилось несколько исключений[548].

7 Л

100. В bonae fidei iudiciis exceptio doli inest" , т. e. ответчику в период процесса per formulas не было необходимо предъявлять магистрату exc. doli (§ 92) для внесения ее в формулу; в stricta iudicia это было необходимо, потому что в противном случае ответчик пред присяжным уже не мог обвинить истца в dolus (ср. § 265 текст между пр. 38, 39).

4. В bonae fidei iudicia ответчик присуждается также к выдаче прибыли, полученной им от предмета долга (omnis causa; § 95), в

7 ^

частности плодов (как извлеченных, так и упущенных) , этого не бывает в stricia iudicia, где ответчик обязан выдавать omnis causa даже не с момента тога[549], а лишь с момента litiscontestatio[550]'[551].

Actiones stricti iuris суть иски из stipulaxio[552], из contractus litterales, из займа и act. legati ex testamento293, а также, по прежнему общему мнению, и все condictiones (см. против этого ниже, sub 6); actiones bonae fidei суть иски из реальных (кроме займа), консенсуальных контрактов и quasi-контрактов (кроме легата); в прежнее время сюда относились также act. fiduciae и rei uxoriae30. Из этого перечисления видно, что противоположность act. stricti iuris и bonae fidei касалась почти только исков из контрактов и quasi- контрактов (§ 209) и что иски из вещных прав и проступков не подходили ни под один из этих двух классов; иск hereditatis petitio лишь Юстинианом был преобразован в act.

иски без усмотрения судьи, в частности сюда относятся иски по

векселю.

6. Condictiones. Иски эти причислялись прежде общим мнением к actiones stricti iuris[553]; по мнению, выставленному автором этого учебника и признанному теперь общим мнением, condictio есть абстрактный иск из требования, признанного цивильным правом, т. е. личный иск, при предъявлении которого основание иска (causa debendi) не указывается магистрату и не вносится в формулу; ответчик обязан указать основание иска лишь присяжному; неопровержимым доказательством основательности этого положения служат дошедшие до нас формулы исков cond. furtiva, cond. indebiti[554] и иска из займа[555] (si paret Numerium dare oportere). Поэтому-то классические юристы подразделяют condictiones только по их объекту: на cond. certi (объект— денежная сумма), cond. triticaria[556] (другие определенные предметы) и cond. incerti[557] (неопределенные действия). Но у них не было деления по основаниям иска; принятое в настоящее время деление на cond. ex mutuo, indebiti, causa data causa non secuta, ob turpem causam, ob iniustam causam, sine causa, ex lege ведет свое происхождение не от классических юристов, а от Юстиниана; классические юристы или совсем не знают этих названий, или не придают им технического значения (§ 280). Основания иска классические юристы никогда не называют в связи с condictio, они не говорят (что до сих пор считалось непонятным) condictio ex stipulatu, но actio ex stipulatu.

Именно потому, что condictio не связана ни с какими основаниями исков, иск этот может быть предъявлен на любом основании, признанном цивильным правом: contractus, delictum, testamentum; это прямо подтверждается источниками[558].

Если condictio предъявлена в том случае, где можно было вчать actio famosa (§ 27), то присуждение ответчика не влечет за собой его

НО

infamia , именно потому, что формула condictionis не содержит в себе основания иска. Так как в нынешнем праве[559] основание иска должно быть всегда указано в иске, то понятие condictio имеет чисто историческое значение.

7. Actiones privatae и populares. Actiones privatae предназначены для защиты частных интересов; actiones populares имеют в виду общественные интересы и могут быть предъявлены каждым гра-% жданином (как бы представителем государства). Все actiones populares— штрафные иски (§81 sub I. 2); они введены или специальными законами (как, например, actio de termino moto в lex agraria Цезаря[560]), или эдиктами преторов и эдилов; в исках, введенных специальными законами, штраф идет в пользу народа, в исках, введенных претором или эдилами, — в пользу истца. К числу actiones populares относятся act. de effusis et eiectis, de albo corrupto и т. п.[561] В настоящее время таких исков уже не существует, органы власти вмешиваются в дело ex officio.