§ 1.1) Понятие пандектного права. Рецепция римского права

Wftchter, Gemeines Recht Deutschiands. 1844. — Bruns в Erseh und Grubers Encyclopadie. Bd. 57. S. 208 сл. — Eichhom, Deutsche Staats- und Rechtsgeschichte. §§ 440 сл. — Stobbe, Geschichte der deutschen Rechtsquellen.

пандектным органом, нынешним римским правом (Pandektenrecht, heutiges Rdmisches Recht, Gemeines Civilrecht).

П. Рецепция римского права произошла приблизительно в период времени от половины XV до половины XVI столетия. Причинами рецепции послужили различные обстоятельства: отсутствие исторического смысла, сказавшееся в том, что на Германию уже при преемниках Карла Великого смотрели, как на продолжение Римской империи; стремление германских императоров со времени Отгона III (в особенности, Фридриха I и II, Гогенштауфенов) прибавить к своему императорскому достоинству права римских императоров (владычество над всем земным шаром), для чего они старались видеть в римском праве — право их предшественников и на нем основывали свои решения; большое совершенство римского права, изучаемого с XII века в университетах Италии, Франции, Германии и достигшего полного господства над умами тогдашних людей; несовершенство германских источников права, которые, с одной стороны, не содержали в себе никаких руководящих принципов, а лишь конкретно выраженные нормы, и которые, с другой стороны, оставались далеко позади быстро развившихся новых отношений торговли и промышленности; значение римского права в церкви, которая в своих кодексах неоднократно признавала его действующим и применяла в судах: известное под именем «гуманизма» великое культурное движение XV и XVI веков, которое вытеснило средневековые идеи, заменив их духом древнего мира, и проявилось как в области искусства (Ренессанс) и науки, так и в области права; наконец, неспособность германских имперских и местных властей отправлять надлежащим образом правосудие при прежних формах судоустройства; это было причиною наплыва ученых-юристов (doctores juris) в административные и судебные учреждения империи, отдельных территорий, городов и церкви (в качестве канцлеров, секретарей, асессоров, советников), а равно и вытеснения прежних судов учреждением палат шеффенов и судов, в которых должности замещались учеными-юристами[3]; кроме того, судебные функции были присвоены в известной мере и юридическим факультетам; все эти юристы придали римскому праву значение действующего права в об-

1 Ср.: Goethe, Gcttz von Berlichingen, первый акт, предпосл. сцена, слові Олеария.

Введение

41

ласти администрации, законодательства, юстиции: в особенности заслуживает упоминания учреждение Reichskammergericht’a (Верховного имперского суда) 1495 г., судьи которого обязывались в своей присяге «имперским и Общим (т. е. римским) правом» и который служил образцом для местных надворных судов (landesherrliche Hofgerichte).

Этому занятию учеными-юристами административных и судебных должностей надо приписать особенно важную роль в усвоении римского права; оно обнаруживает путь, которым произошла рецепция; рецепция была проведена юристами, которым удалось одолеть противодействие многих общественных кругов (с? § 7).

Римское право было рецепиировано в качестве субсидиарного права, т. е. оно применяется лишь постольку, поскольку не существует местных норм права.

Прежде существовало общее мнение, еще и теперь господствующее между романистами, что римское право подверглось рецепции in complexu: это значит, что предметом рецепции были не отдельные нормы, а римское частное право как целое; в таком случае римское право должно применяться во всех частях, если нет особых оснований неприменимости (прежде это выражали словами: кто ссылается на римское право, тот имеет за собою fundatam in- tentionem); но выдающиеся германисты выставили в Новое время противоположное мнение, а именно, что считаться рецепи- ированными должны лишь те нормы римского права, которые применила практика (ср. два относящихся сюда случая в § 81 кон. и в § 360 sub 3): их мнение, скорее, может бьт принято, во-первых, потому, что соблюдение и применение юристами (имевшие своим последствием рецепцию) может быть направлено не на систему права как целое, а лишь на большее или меньшее число норм, и, во- вторых, потому, что и в самом деле не подверглась рецепции значительная часть права (государственного), которое заключается в своде Юстиниана.

Рядом с римским было рецепиировано и каноническое право, которое установляло новые положения не только в области церковных дел, но часто и в области светских отношений (а в том числе иногда и в области частного права, напр., относительно процентов, bona fides, присяги, quarta Falcidia и обязательной доли; ср. §§ 43, 89, 144, 218, 449); каноническое право имело и до рецепции значение обязательных норм в судах церковных, так что его рецепция относилась только к светским судам.

Усвоением чужеземных прав германское туземное право было отчасти вытеснено (§ 2), отчасти же слилось с различными источниками права в единую систему — Общего права.