§ 2. 2) Источники пандектного права

Witte, die leges restitutae des Justinianischen Codex. 1830. — Biener und Heimbach, Beitrage zur Revision des Justinianischen Codex. 1833.— Biener„ Geschichte der Novellen Justinians.

4, 6, 7. — Windscheid, §§ 3-5. — Brinz, §§ 2-6. 8. — Bekker, §§ 5-9. — Regelsberger; §§3-6.

Источников пандектного права — три:              свод              Юстиниана,

каноническое право и туземное германское право.

1. Свод Юстиниана. Римское право сделалось известным Европе главным образом вследствие деятельности глоссаторов в Болонье; поэтому и рецепции оно подверглось в том виде, в каком оно получило признание глоссаторов. Глоссаторы признавали только свод Юстиниана, получивший впоследствии наименование Coipus juris civilis, но не признавали так называемого jus antejustinianeum (т. е. тех частей римского права, которые не вошли в свод Юстиниана) и так называемого jus postjustinianeum (т. е. законодательства позднейших византийских императоров, самое главное произведение которого есть Василики, конца XIX века). И то и другое хотя и не имеет законной силы в Германии, однако служит вспомогательным средством для правильного понимания римского права; право до-юстинианово — потому, что оно является продуктом деятельности тех же классических юристов и императоров, сочинения и мнения которых вошли в Дигесты и Кодекс; право по-юстинианово — потому, что его творцы стояли по времени гораздо ближе к юстинианову праву, чем мы.

Свод Юстиниана состоит из Институций (публикованных 21 ноября 533 г., с законной силой от 30 декабря 533 г.), Дигест, или Пандект (публ. 16 декабря 533 г., с з. с. от 30 декабря 533 г.) и Кодекса (repetitae praelectionis, публ. 16 ноября 534 г., с з. с. от 29 декабря 534 г.).

Из свода и Новелл рецепиированы лишь те нормы, которые признали глоссаторы, снабдив их глоссами; отсюда возникла впоследствии юридическая поговорка: quicquid non agnoscit glossa, пес agnoscit curia. Некоторых норм глоссаторы потому не глоссировали, что считали их неподходящими и нецелесообразными, или потому, что в рукописях Corpus juris civilis, которые были в их распоряжении, находились пробелы. Несколько мест в Дигестах и много мест в Кодексе написаны на греческом языке; эти места по большей части не вошли в рукописи глоссаторов, и лишь в Дигесты был вместо них вставлен латинский перевод. Следствием этого явился тот факт, что в Институциях все глоссировано, в Дигестах — почти все (за исключением 1. 7. § 5-1. 11. D. de bon. damn. XLVIII, 20 и 1. 10.-1. 19. D. de interd. et rel XLVIII, 22); в Кодексе — очень много неглоссированного[4]; наконец, из Новелл, из которых глоссаторы знали только 134 в латинском переводе (из так наз. Authenticum), глоссированных— только 96 . Лишь в XVI веке сделался известным греческий текст означенных законов; и вот возник вопрос, как поступать в том случае, когда употребляемый глоссаторами перевод (так наз. vers і о vulgata) не соответствует греческому тексту: держаться ли перевода, или греческого текста? Вопрос следует решить в пользу греческого текста, ибо предметом рецепции римского права были те нормы, относительно которых научное исследование обнаруживает, что они были установлены Юстинианом.

Глоссаторы, кроме того, прибавили к своду Юстиниана: ланго- бардское ленное право (liber feudorum), затем Authenticae Fridericianae, т е. 13 законов императоров Фридриха I и Фридриха II, которые они целиком или в извлечении поставили за отмененными этими законами

л

статьями Кодекса ; наконец, Authenticae Imerii, т. е. извлечения из Новелл Юстиниана, представлявшие первоначально глоссы к отмененным этими Новеллами местам Кодекса, но мало-помалу принятые в текст самого Кодекса[5].

Самым распространенным изданием Corpus juris civilis в последние века было издание братьев Кригель; в последние годы Момзен и Крюгер предприняли новое издание; появились Институции, Пандекты и Кодекс; издание Новелл начал Шель; карманное издание Новелл совершено трудами Захария 1881 г.

2. Каноническое право. Каноническое право было репетировано в том виде, какой оно получило в Corpus iuris canonici clausum. Corpus і.

с.              состоит из: decretum Gratiani (просто decretum), возникшего в половине XII века, decretales Gregorii ЕХ 1234 г. (называемых обыкновенно liber Extra scil, decretum и обозначаемых цифрою X), liber sextus decretalium Бонифация VIII 1298 г., a Clementinae Климента V 1313 г. К Corpus і. с. clausum не относятся два частных»сборника папских декреталий позднейшего времени (extravagantes Joannis ХХП и так наз. extravagantes communes от Урбана IV до Секста IV). Каноническое право, поскольку оно определяет •частные отношения, основано на римском праве, ибо до конца средних веков (на основании так наз. личного принципа) применялось положение: ecclesia vivit lege Romana; но в некоторых случаях римское частное право, в свою очередь, было изменено правом каноническим (ср. § 1 кон.). В таких случаях следует давать предпочтение каноническому праву пред римским, но не потому, что каноническое право позднее по времени (потому что рецепция канонического права в Германии совершилась не позже, чем рецепция римского, скорее даже раньше), а по той причине, что до Реформации были убеждены в праве законодательства церковных учреждений в области светских отношениий.

Ш. Туземное германское право состоит из трех элементов; оно отчасти содержится в имперских законах (Reichsabschiede, Reichsdeputa- tionsabschiede, Reichsshlusse, Reichsordmmgen), отчасти представляет германское обычное право, отчасти практику германских юристов (§ 3 sub ІП).

Практика германских судов произвела разные изменения римского права, ибо при судоговорении обнаруживалось, какие римские нормы негодны для Германии и какие нуждаются в дальнейшем развитии; таким образом, путем судебной практики возник так называемый usus modemus Pandectarum.

В пандектном праве излагаются лишь те имперские законы, нормы обычного права и положения, выработанные практикою, которые изменяют римское право.              m-;*/¦', = .*.*,ir.V

1-' ф '              1              N              Wr              •'*'              ’