<<
>>

Источники исламского права

Концепция источников исламского права, как самая разработанная часть в исламской доктрине права, обладает рядом особенностей, отличающих ее от концепции источников других правовых систем персонального и территориального характера.

Эти особенности проявляются в следующем:

в их религиозном характере, проявляющемся в том, что в качестве основополагающих источников исламского права выступают основные источники исламской религии;

в том, что основополагающие нормы, составляющие фундамент системы источников исламского права, имеют божественное начало, т.к. закреплены в Коране и Сунне;

в том, что данная концепция не исключает существования позитивного права на базе основополагающих источников и допускает формирование на их основе других источников, носящих характер производных, дополнительных и малых по отношению к первым.

Концепция источников исламского права обусловливает применение такой классификации его источников, которая бы охватила не только основополагающие и производные, но и все остальные источники, которые, играют значительную роль в реализации норм исламского права. Следовательно, целесообразно классифицировать источники исламского права на следующие группы.

В первую группу входят основополагающие источники — Коран и Сунна, обладающие в иерархии источников наивысшей силой и ценностью. Они имеют божественное происхождение и на этой основе носят сверхисторический характер, и, следовательно, не могут подвергаться ни сомнению, ни изменению.

Коран в качестве главного источника исламского права не считается не книгой права, не кодексом, а является религиозной, философской, идеологической и моральной основой исламского права и государства, исходным началом в процессе их формирования и развития.

Коран ниспосылался Пророку Мухаммаду с 610 г. — начала его пророчества и вплоть до его смерти в 632 г., т.е. в течение приблизительно двадцати трех лет, Коран состоит из 114 сур (глав) различных по объему, разделен на 30 равных джюс (частей), каждая из которых, в свою очередь, делится на две хизб (части), которые также разделены, но уже на рубу (четыре части) и 6219 аятов (стихи)[218].

Предписания Корана, носящие регулятивный характер, образуют источник исламского права, кодекс поведения каждого мусульманина от рождения до смерти. Они являются тем критерием, который позволяет отличать в любой сфере жизни истинное от ложного, хорошее от плохого и халал (дозволенное) от харам (запретного). Корану присущи те качества, которых лишены все другие законы, составленные людьми, — он не может быть исправлен, изменен. Поэтому ахкам (предписания) Корана остаются неизменными в течение последних почти 1400 лет, т.е. со времени его появления.

Только небольшая часть аятов Корана содержит в себе нормативно-правовые положения, так как большинство из них касаются религиозных вопросов, точное число которых трудно установить по причине нераздельности исламского права и религии. Они преимущественно рассматривают вопросы брака, полигамии, приданого, алиментов, прав и обязанностей супругов, развода, завещания, наследования, договоров, ссуд, залога, судопроизводства и др.

Сунна уточняет предписания Корана и содержит высказывания, решения и действия Пророка Мухаммада, а также высказывания и решения его сподвижников, одобренные им. Помимо детализации и разъяснений положений Корана, Сунна содержит новые положения, регулирующие жизнь мусульман. Главным требованием к таким новым положениям является их не противоречие Корану.

Высказывания сподвижников Пророка Мухаммада также входят в понятие Сунны как источника права, вносящие ясность в различные аспекты исламского права, так как сподвижники находились рядом с Пророком и знали суть либо же предысторию различных проблем.

Сунна рассказывает о бытии и поведении пророка как примере для руководства действий верующих. Она явилась итогом толкования Корана в первые десятилетия пйсле смерти Мухаммада, проводившегося самыми авторитетными в мусульманском мире богословами и юристами, отразившее политическую и религиозную борьбу вокруг его наследия.

В отличие от Корана, содержащего божественные откровения, Сунна выступает как сборник традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммада, воспроизведенных и обработанных рядом известных в VII—IX вв.

в период становления и развития мусульманского права богословов и юристов. Содержание Сунны составляют признанные достоверными хадисы, каждый из которых представляет собой предание о поступках и изречениях Пророка Мухаммада.

Сунна, так же как и Коран, не содержит в себе каких бы то ни было нормативных положений, четких указаний на права и обязанности сторон.

Вторая группа источников исламского права включает иджму и кияс, которые называются производными, поскольку они являются таковыми от двух первых источников, и отражают процесс доктринальной разработки исламского права. Их авторитет также не подвергается сомнению. Некоторые исследователи исламского права к ним причисляют и иджтихад.

Иджма, считающаяся третьим по значимости источником исламского права. Это — согласованное мнение исламских правоведов и богословов по религиозным и правовым вопросам, требующим практического применения положений Корана и Сунны.

Исламско-правовая доктрина выработала неизменный принцип, согласно которому любое согласованное решение в рамках иджмы не может изменять или отменять положения, содержащиеся в Коране или Сунне. Следует подчеркнуть осрбенности юридической силы иджмы в зависимости от ее характера: если какая- либо иджма опирается на тексты Корана и Сунны, она не может быть отменена впоследствии другим единодушным мнением; если же иджма основывается только на общественных интересах, она может быть отменена в дальнейшем, если этого потребует общественное благосостояние.

Кияс представляет собой суждение по аналогии, основанное на детальном изучении Корана и Сунны и охватывающее множество проблем, возникающих в процессе правового регулирования жизни мусульман.

Суть кияса заключается в применении тех или иных установленных Кораном, Сунной или иджмой предписаний к новым, не предусмотренным этими источниками права случаям, т.е. при толковании закона мусульманские юристы прибегают к рассуждению, пытаются сочетать божественное откровение с разумом человека.

Рассуждение по аналогии можно рассматривать только как способ толкования и применения права. Применительно к мусульманскому праву в научной литературе, и, что вполне оправданно, указывается на ограниченный характер аналогии. При помощи суждения по аналогии чаще всего можно найти решение, исходя из существующих норм права, что применительно лишь к данному частному случаю. Однако, нельзя надеяться приспособить при помощи этого метода всю систему мусульманского права к современности.

Третью группу источников исламского права можно назвать дополнительными, поскольку они регулируют правовые отношения, не урегулированные основополагающими и производными источниками. Они выступают как результат существования исламской общины и правотворческой деятельности исламских государств. В эту- группу входят следующие источники:

Фетва, представляет собой устные и письменные суждения авторитетных теологов и правоведов на решения светских властей, принимаемые по вопросам социальной жизни, а также по толкованию различных положений, содержащихся в основных источниках права, но носящих общий характер. Это официальное суждение, своего рода вердикт по какому-либо религиозно-право- вому или социальному вопросу, выносимый авторитетными религиозными деятелями в ответ на запрос судьи или другого лица.

Фетва выносится устно или оформляется в виде специального документа и может служить, как отмечалось выше, основанием для судебного решения или для выбора запрашивающими ее своих действий. Часто фетвы являются формой реакции исламских теологов-правоведов на события общественно-политической и культурной жизни, вызывающие споры как в исламском мире, так и за его пределами.

Урф (обычай) и адат (привычная практика) как источники права востребованы в том случае, если отсутствуют предписания Корана и Сунны по конкретному вопросу. Главное требование, предъявляемое к ним, — это полное соответствие основным принципам исламского права. Если какие-либо из них противоречат любому принципу исламского права, они теряют юридическую силу. Те же, которые согласуются с ним, фактически расширяют сферу его приложения и дополняют его.

Согласно доктрине исламского права; государство в лице правителя, или же в более позднее время — парламента, не может творить право, быть законодателем. Основы исламского права создаются лишь самим Аллахом и его Пророком Мухаммадом. Что же касается правителя, то он, следуя праву, издает лишь административные акты и следит за правильным осуществлением правосудия. Это не означает, что законы, указы халифов или иные нормативные акты государства не использовались в качестве источников исламского права. Однако, в классическом исламском праве эти виды источников имели второстепенное значение. В то время государство выполняло свою правотворческую функцию преимущественно через санкционирование норм, сформулированных судебной практикой и правовой доктриной.

Ферманы представляют собой указы главы исламского государства, которые издаются для решения различных вопросов государственной и общественной жизни. Правитель в исламских странах традиционно обладал огромной властью, в связи с чем издаваемые им акты всегда имели большое значение. Однако, принятие всех его актов должно было осуществляться с соблюдением основных принципов ислама.

Таким образом, к классическому исламскому праву неприменимо западное позитивистское понимание источников права как официальных письменных документов, изданных от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права, выступающих официальной, т.е. признанной государством формой выражения права.

уникальность структуры проявляется, прежде всего, в ее системно-генетической связи с основополагающими источниками исламского права — Кораном и Сунной;

в основных правовых нормах исламского права содержатся правила поведения, установленные Аллахом-законодателем, регулирующие различные стороны жизни мусульман;

божественная воля в них выражена либо прямо, с помощью божественного откровения, закрепленного в Коране, либо косвенно — в форме вывода, сформулированного в рамках доктринальной разработки исламского права, т-.е. если правовые нормы имеют другое происхождение (законодательное), то главным требованием к ним является соответствие основополагающим нормам;

к ее особенностям относится архаичность и отсутствие определенной систематизации, что оръясняется средневековым происхождением исламского права.

Структура исламского права характеризуется своеобразием соотношения публично-правовых и частно-правовых отраслей права. Аналогично' разделению основных отраслей на частное и публичное право, в данной структуре условно можно выделить два основных правовых массива (правовых объединения), вокруг которых объединяются остальные группы правовых норм публичного и частного характера. Что касается общественных отношений, входящих в сферу регулирования отраслей, традиционно относящихся к частному праву, то в структуре исламского права многие из них входят в правовой массив, именуемый «правом личного статуса»

это вопросы брака, развода, материального обеспечения семьи, отношения между родителями и детьми, завещания, опеки, попечительства, ограничения правоспособности и др. Остальные правовые отношения, например, институт права собственности, институт договора, институт вакфа и др., также входят в сферу частного права, хотя и не включаются в данный правовой массив, однако имеют самое непосредственное отношение к нему.

Что касается сферы публичного права, то в структуре исламского права центральным является «право властных норм», которое обычно используется для обозначения отрасли государственного права, однако, данный правовой массив по своему значению

и содержанию больше, чем указанная отрасль. Вокруг него объединяются такие группы правовых норм, как исламское международное право, исламское военное право, исламское деликтное право, исламское трудовое право и др.

Указанные правовые массивы (правовые объединения) — «право личного статуса» и «право властных норм», по своему содержанию, значению и структуре больше, чем обычная отрасль права. Вместе с тем, они не претендуют на статус правовых общностей, аналогично частному и публичному праву, которые объединили бы отдельные отрасли права.

Важное значение в рамках структуры исламского права имеет правосубъектность, т.е. правоспособность и дееспособность. Согласно исламскому праву, все мусульмане являются правоспособными с момента рождения, и только в трех случаях допускается утрата правоспособности: при естественной смерти; при предполагаемой смерти (в случае безвестного отсутствия); когда суд сам выносит решение о частичной правоспособности (лишение собственности, расторжение брака).

По мнению большинства знатоков исламского права дееспособными считаются лица, достигшие совершеннолетия и находящиеся в здравом уме. Совершеннолетие для мужчин наступало в 15 лет, а для женщин — в 9 лет1. Исламское право знает деление недееспособных на полностью недееспособных и ограниченно дееспособных (например, психически больные). В сунне выделяются три категории людей, относящихся к недееспособным, чьи действия остаются безнаказанными. Это — спящий человек, пока он не проснется; человек, страдающий умопомешательством, пока он не придет в разум; и дитя, не достигшее зрелости.

Несмотря на своеобразие структуры исламского права, целесообразно рассматривать ее через основные отрасли и институты.

Семейно-правовые отношения регулируются нормами, объединенными в институты брака, развода, а также послеразводные обязательства.

Понятие брака определяется как заключение договора между мужчиной и женщиной для создания семьи и формирования здорового союза и получения удовольствия друг от друга. Предельного брачного возраста не существует. Лица, достигшие совершеннолетия, могут заключить брачный договор по собственному желанию, без вмешательства опекунов, а также требовать расторжения брака, заключенного без их согласия.

Разрешается развод, хотя это и не поощряется Аллахом. Исламское право детально разработало послеразводные обязательства обеих сторон, одним из которых является содержание детей с целью обеспечения для них хорошего воспитания, образования и сохранения их достоинства.

Наследственное право регулирует вопросы, связанные с имущественными правами и обязанностями, оставшимися после умершего, в рамках которого признается передача наследства двумя путями — по завещанию и по закону. Исламское право не дает наследодателю полной свободы при завещании своего имущества. Завещатель может завещать кому угодно только 1/3 своего имущества, а 2/3 он должен распределить на основе закона между законными наследниками. Наследство распределяется следующим образом: на издержки по погребению умершего (они должны соответствовать социальному положению и производиться без расточительства, но и без скупости); на уплату бесспорных долгов умершего; одна треть имущества идет на удовлетворение духовного завещания; оставшееся имущество делится между наследниками.

Наследниками считаются родственники мужского пола до пятого колена по мужской линии и до третьего по женской, а женского пола до третьего колена по мужской и женской линиям, включая сводных братьев и сестер.

Гражданско-правовые отношения регулируются в рамках следующих правовых институтов.

В исламском праве собственность рассматривается как одна из основных ценностей наряду с религией, человеческой жизнью, потомством и разумом, без чего существование человека невозможно. Вместе с тем, полное право собственности на все, что существует в мире, принадлежит только Аллаху (а через него и всей исламской общине). Человек выступает лишь в качестве доверительного собственника имеющихся в его распоряжении богатств и благ. Институт права собственности, рассматривающий право собственности как вечное и неограниченное, включает в себя право распоряжения вещью и пользования ее плодами, при котором собственнику, которым мбг быть только мусульманин, принадлежит право пользования, владения, распоряжения и право получения доходов.

Институт договорного права рассматривает договор как соглашение двух сторон, посредством которого они принимают на себя взаимные обязательства по поводу определенного предмета, включающий в себя не только частно-правовую, но и публичноправовую сферы. В частности, действие данного института распространяется и на правителя государства, который при вступлении в должность заключает байа (договор) с исламской общиной в лице ее представителей, в котором предусмотрены права и обязанности главы государства и верующих по отношению друг к другу. Важнейшим принципом данного института является свободное волеизъявление сторон при заключении договора. Не менее важным является принцип соблюдения договора, основанный на положениях Корана и сунны.

Институт вакфа регулирует вопросы неотчуждаемого имущества, предназначенного для определенных благотворительных целей, право собственности на которое по волеизъявлению учредителя вакфа ограничено пользованием всем или частью дохода или продукта. Для управления вакфом назначают так называемого мутавалли, т.е. управляющего вакфом. В эпоху О^ейядов было впервые создано управление, занимающееся надзором и управлением вакфами.

Торгово-правовые отношения регулируются нормами, в основу которых положен принцип свободы торговли, предусматривающий невмешательство со стороны государства в данную сферу. Исламское государство не должно вмешиваться в рыночный механизм установления цен. По исламскому праву никто не может ограничивать свободу торговли, и стоимость товара регулируется спросом рынка. Исламское право запрещает монополию в любом виде. Согласно хадису, «тот, кто монополизирует, является

грешником»1. Правитель имел право заставлять тех, кто монополизирует какие-нибудь товары, продавать их с нормальной прибылью, не приносящей вреда ни продавцу, ни покупателю.

Государственное право регулирует вопросы, связанные с функционированием исламского государства, порядок формирования его основных органов, прежде всего, главы государства — халифа.

Концепция государства в различных религиозных правовых школах занимают разное место. Шиитские представления о власти, отстаивающие ее исключительно сокральный характер, отличающиеся этим от суннитской теории, имеют свою специфику, которая заключается в том, что вопросы структуры государства рассматриваются в тесной связи с общей концепцией власти и разрабатывает широкий круг иных проблем, имеющих прямое отношение к политике, демократии, политическому режиму правления2.

Согласно исламской концепции государства, основное назначение государства рассматривается исламским правом во взаимосвязи всех его органов и ориентации их деятельности на осуществление его предписаний. Включение в государственное право исламских, по своему происхождению институтов и норм, придает ему особое политическое и правовое значение. Данную группу норм называет еще отраслью властных норм. Хотя, как представляется, право властных норм по своему объему и содержанию шИре, чем отрасль государственного права.

Исламское международное право состоит из совокупности норм, регулирующих не только взаимоотношения исламских государств с неисламскими, но и самих мусульман как индивидов с немусульманами. Данная отрасль объединяла в своем составе как нормы международно-правового характера, так и отдельные внутригосударственные юридические предписания. Характерным является то, что вторая группа норм регламентировала ряд внутренних функций исламского государства как суверенной политической организации общества. Она дополняла отрасль властных норм.

Заслуживает внимания разделение мира на несколько групп: Дар аль-Ислам (Мир ислама), куда входит вся территория исламских государств, на которую распространяется юрисдикция исламского права;

Дар аль-Харб (Мир войны), куда входят территории государств неисламских государств, с которыми исламские государства находятся в состоянии войны;

Дар Аль-Агд (Мир договора), куда входит территория, над которой мусульмане не установили свой контроль, но имеют договоренности[219].

Исламское военное право состоит из совокупности правовых предписаний, содержащихся в основных источниках исламского права, а также разработанных исламско-правовой доктриной, регулирующих вопросы правил ведения войны и применения военной силы исламским государством как против других государств, так и внутри исламского государства. Понятие «исламское военное право» не является синонимом понятия «джихад». Джихад зачастую рассматривается как «священная война» против неверных, тогда как истинное обозначение этого слова отражает борьбу за веру и отдачу всех сил ради распространения и торжества ислама не только с помощью военной силы. Исламское военное право детально разработало также правила поведения армий в военный период. Так, от мусульман, участвовавших в войне, требовалось не присваивать чужое имущество, не обманывать, не предавать, не калечить, не убивать несовершеннолетних, стариков и женщин и др.[220]

Формирование исламского права происходило ,в условиях зарождения и развития феодальных отношений, поэтому оно не могло игнорировать вопросы земельных отношений. Земельноправовые отношения регулируются нормами, устанавливающими право собственности на землю, а также орошение земли. Все земли делились на три вида. Первый вид — это святая земля, состоящая из Мекки и примыкающей к ней территории, поныне являющихся неприкосновенными. Второй вид — это земли, составляющие собственность исламского государства, но население которых пользовалось наследственным правом владения или пользования землей. Сюда относились завоеванные мусульманами земли, жители которых заключили с победителями договор, по которому владеют землей до тех пор, пока платят ха- радж (повинность). При переходе этой земли из собственности государства к мусульманину она не освобождалась от повинности. Владелец такой земли мусульманин также не освобождается от уплаты заката. Третий вид — это земли, являвшиеся собственностью населения. При этом право земельной собственности основано на владении. Собственники земли платят только закат (обязательные благотворительные выплаты) с ее производных, т.е. с выращенной продукции, размер которого составлял 1/10.

Трудовые отношения регулируются нормами, направленными на организацию труда, в которых установлены основные права и обязанности работников и работодателей. Говоря о правах работников, исламское право предписывает определенные правила, регулирующие отношения между работодателем и работниками, которые должны быть основаны на принципах братства, равенства и защиты человеческого достоинства.

Согласно сунне, работодатель обязан оплачивать труд работника: «Есть три категории людей, которым я буду противником в Судный День: человек, который поклялся моим именем исполнить какое-нибудь обещание, затем он поступил вероломно, и человек, который продал свободного человека за раба, затем по несправедливости проел его цену, и человек, который нанял работающего за плату, последний выполнил работу, а хозяин не дал ему оплату»[221]. Исламское право также запрещает обременять работников такими работами, которых они не могут выполнить. Однако если необходимо выполнять какие-нибудь тяжелые работы, то работодателю необходимо помогать работникам либо материально, путем повышения оплаты труда, либо физически, путем оказания помощи в исполнении этих работ.

Исламское деликтное право направлено, прежде всего, на предотвращение отступлений от норм, установленных исламским правом, квалифицируемых как непослушание воле Аллаха. В Коране предусмотрены запреты на самые разнообразные формы нарушения социально-правовых и семейно-бытовых отношений и др. Реализация норм исламского деликтного права обеспечивается не только принудительной силой исламского государства, но и карается религиозным осуждением.

Исламское деликтное право включает в себя несколько наиболее опасных преступлений, строгие наказания за которые предусмотрены в Коране и сунне. Основная масса норм исламского деликтного права направлена на предотвращение преступлений в сфере частного права, которые затрагивают права и интересы отдельных лиц.

Все преступления делятся на следующие группы:

худуд Аллах (границы Аллаха), куда входит строго определенный список преступлений, на которые имеется указание в Коране и за которые обязательно следует специфическое наказание, применение которого не должно зависеть от воли официальных властей или частных лиц (например, вероотступничество, употребление вина или других опьяняющих напитков);

джинайят, куда входят те противоправные действия, которые рассматривались как посягательство на права отдельных лиц. К джинайяту относятся убийство, нанесение тяжких телесных повреждений и др.;

тазир, куда включаются противоправные действия, не предусмотренные законом, однако они наказываются в судебном порядке с помощью исправительных наказаний из-за! их противоречия общественным интересам. Это такие действия, как: неуплата заката, несоблюдение поста, легкие телесные повреждения, оскорбление, хулиганство, обвешивание, обмеривание, взяточничество, растрата государственных средств, азартные игры и т.п.

Таким образом, структура исламского права состоит из совокупности норм, регулирующих различные сферы общественной жизни мусульман, а также их взаимоотношения с немусульмана- ми, обладающая рядом специфических особенностей, вытекающих из самой сущности исламского права.

<< | >>
Источник: ХАШМАТУЛЛА БЕХРУЗ. СРАВНИТЕЛЬНОЕ РАВОВЕДЕНИЕ.  Учебник для вузов. 2008. 2008

Еще по теме Источники исламского права:

  1. 4. ПРАВО И ДРУГИЕ СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ
  2.   2.2. Ограничение исполнения в натуре на основе применимого права  
  3. §91. источники исламского права
  4. § І. ЦЕЛИ, ВИДЫ И ОСОБЕННОСТИ НАКАЗАНИЯ В ИСЛАМСКОМ ПРАВЕ
  5. ТЕМ А 6 ГЛОБАЛИЗАЦИЯ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА.
  6. ТЕМА 7 СОЗДАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ И МЕЖДУНАРОДНЫЙ БИЛЛЬ О ПРАВАХ ЧЕЛОВЕКА.
  7. Изменение соотношения международного и национального права – действительно показательная примета глобализации и проявитель ее подлинных целей
  8. Источники современного африканского права
  9. Основные источники и структура «индийского» права
  10. Исторические условия формирования исламского права
  11. Источники исламского права
  12. Роль исламского права в формировании и функционировании правовых систем исламских государств
  13. Особенности исламского судопроизводства
  14. Источники права в постсоветских правовых системах
  15. § 3. Семья религиозного права (мусульманское право)
  16. § 3. Семья религиозного права (мусульманское право)
  17. СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА
  18. Мусульманское право.
  19. §11.5. Право и религия в современном мире
  20. 10.2. Виды форм права
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -