Договор авторского заказа

В соответствии со ст. 1288 действующего ГК по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обу­словленное договором произведение науки, литературы или искусства на матери­альном носителе или в иной форме.

Из определения договора следует его особенность — предмет такого договора необходимо указывать точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название, способы будущего использования заказчиком как произведения в це­лом, так и его отдельных частей. По сути, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще не воспроизведенное им на каком-либо носителе. Но если заказываемое произведение определено неточно и неконкретно, может возник­нуть спор о признании заключенного договора недействительным как направ­ленного на ограничение правоспособности или дееспособности автора (ст. 22 ГК) либо как нарушающего нормы, содержащиеся в п. 4 ст. 1233 ГК.

Простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение, права на использование которого передаются заказчику, будет вторым произведением, соз­данным автором, и будет соответствовать определенному жанру, без указания иных параметров, характеристик будущего произведения (например, сюжета, названия) или без представления творческой заявки, плана недостаточно. Так, Президиум ВАС РФ не согласился с утверждением судов апелляционной и кассационной инстанций о том, что произведение, которое автор обязуется создать, определено вполне кон­кретно, более того, уже задумано автором, но лишь «технически» не создано^[285].

По авторскому договору заказа передается не само произведение, а права на него.

1) отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором;

2) предоставление заказчику права использования этого произведения в пре­делах, установленных договором.

В зависимости от этого к договору заказа соответственно применяются пра­вила ГК о договоре об отчуждении исключительного права либо о лицензионных договорах. Если же по договору авторского заказа создается сложное произведе­ние, отношения сторон определяются с учетом положений ст. 1240 ГК.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если со­глашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Отсутствие на момент заключения договора готового произведения предполага­ет необходимость учитывать при регулировании отношений сторон ситуации, когда

произведение по каким-либо причинам не будет создано либо достигнутый творче­ский результат окажется не вполне соответствующим заданным параметрам.

Отношения, возникающие в связи с исполнением договора авторского заказа, имеют определенное сходство с подрядными, а также правоотношениями по соз­данию служебных произведений. В то же время создание служебных произведе­ний предполагает выполнение автором определенной трудовой функции, а не просто создание определенного произведения. Исключительное право на служеб­ное произведение принадлежит работодателю (п. 2 ст. 1295 ГК). Напротив, ис­ключительные права на произведение, созданное по договору авторского заказа, изначально принадлежат автору. Передача прав на произведение является пред­метом договора авторского заказа.

Учитывая возможность применения к договору заказа правил о договорах от­чуждения и лицензии, можно сделать вывод, что этот договор может по своей правовой природе являться смешанным договором и содержать элементы, харак­терные для различных договорных конструкций.

Договор авторского заказа является консенсуальным, т.е. будет считаться за­ключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям в надлежащей форме (п. 1 ст. 432 ГК).

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1288 ГК). При заключении безвозмездного договора авторского заказа актуальным является вопрос о распределении расходов по соз­данию произведения. В зависимости от характера произведения затраты на его создание могут оказаться весьма существенными. Когда произведение создается на возмездной основе, исходят из того, что понесенные затраты учитываются при определении размера вознаграждения. В иных случаях сторонам следует устано­вить, что расходы по созданию произведения должно нести лицо, по заказу кото­рого произведение создается.

Данный договор является взаимно обязывающим. Однако, учитывая, что договор авторского заказа может быть как возмездным, так и безвозмездным, возникает вопрос о соотношении прав и обязанностей сторон по данному договору, т.е.

Сторонами такого договора являются автор и заказчик. Заказчиком может быть любое физическое или юридическое лицо.

Специальные нормы прямо не определяют требований к форме договора ав­торского заказа.

Статья 1289 ГК устанавливает сроки исполнения договора авторского заказа. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его испол­нения, не считается заключенным. т.е. условие о сроке исполнения является для договора авторского заказа существенным. В случае когда срок исполнения дого­вора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии ува­жительных причин для завершения создания произведения предоставляется до­полнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора. Более длительный льготный срок мо­жет быть предусмотрен соглашением сторон. По истечении льготного срока, пре­доставленного автору в соответствии с п. 2 ст. 1289 ГК, заказчик вправе в одно­стороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредст­венно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Обратим внимание, что, по общему правилу, не предусматривается обязанно­сти заказчика использовать произведение. Такая обязанность, напомним, присут­ствует лишь в издательском лицензионном договоре (ст. 1287 ГК). В случае от­сутствия в договоре заказа конкретного срока начала использования произведе­ния такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования.

Можно выделить определенные стадии исполнения рассматриваемого догово­ра: 1) создание произведения и передача его для одобрения; 2) одобрение произ­ведения заказчиком; 3) доработка произведения с учетом замечаний заказчика, если произведение не было принято в первоначальном виде; 4) передача заказчи­ку произведения в окончательном варианте.

В отличие от общего правила об ответственности по авторским договорам в случае же неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором.

Литература

Дозорцев В.А. Творческий результат: система правообладателей // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследователь­ский центр частного права, 2003. М.: Статут, 2005.

Еременко В.И. О некоторых проблемах при классификации гражданско-правовых до­говоров// Адвокат, 2010. № 4.

Король Н.Г. Инновационный лизинг. Лизинг программного обеспечения // Управле­ние финансами и рисками в лизинговой компании. 2010. № 1.

Максимова Л.Г. Авторское право М., 2005.

Николаева Е.Ю. Судебные споры о нарушении существенных условий лицензионного договора (инфракции)// Российский судья. 2009. № 12.

Рузакова О.А Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. М., 2006.

Свит Ю.П. Договор авторского заказа // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 5. Чупрунов И. С. Залог в сфере интеллектуальных прав // Меры обеспечения и меры

ответственности в гражданском праве: Сб. ст. / Рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рож­кова. М.: Статут, 2010.