<<
>>

Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

1. В соответствии с коммент. ст. в рамках общей организационно-правовой формы возможно существование двух типов акционерных обществ - открытых и закрытых.

Особенности правового режима открытого акционерного общества определяются его направленностью на привлечение дополнительных инвестиций за счет предложения акций неограниченному кругу лиц.

Открытое акционерное общество является в полном смысле слова объединением капиталов, а не лиц, так как число участников такого общества не ограничено, равно как не ограничена и возможность изменения состава акционеров.

Среди основных признаков открытого общества абз. 1 п. 1 коммент. ст. называет возможность отчуждения акционерами принадлежащих им акций без согласия других акционеров. Однако в силу абз. 4 п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества независимо от типа акционерного общества, при этом отчуждение акций акционером закрытого общества осуществляется с учетом ограничений, связанных с наличием у акционеров закрытого общества преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (см. п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Таким образом, речь в абз. 1 п. 1 коммент. ст. идет не столько о праве отчуждения акций без согласия других акционеров, сколько об отсутствии ограничений для свободного отчуждения акций акционером открытого общества. В открытом обществе установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, не допускается.

2. Принцип свободного обращения акций открытого общества выражается не только в отсутствии ограничений для сделок, совершаемых акционерами, но и в возможности свободной продажи акций самим обществом. Свободная продажа обществом собственных акций возможна только как последствие перехода к обществу прав на акции по основаниям, предусмотренным абз.

4 п. 3 ст. 7, абз. 4 п. 1 ст. 34, п. 2 ст. 72 и ст. 75-76 Закона об акционерных обществах. Во всех остальных случаях отчуждение акций обществом производится в порядке их размещения, т.е. передачи акций эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). В соответствии с положениями ст. 39 Закона об акционерных обществах подписка на акции является одним из способов размещения дополнительных акций общества. Под открытой подпиской следует понимать размещение акций общества среди заранее неопределенного круга лиц. Размещение акций путем открытой подписки следует отличать от распределения акций среди учредителей общества при его создании (см. п. 3 ст. 99 ГК), так как круг учредителей общества определяется договором о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК).

Открытое общество также вправе проводить закрытую подписку, т.е. осуществлять размещение выпускаемых им акций среди заранее определенного круга лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями российских правовых актов (п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

3. В соответствии с п. 2 коммент. ст. закрытым является акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Многие авторы указывают на то, что форма закрытого акционерного общества в существующем виде фактически дублирует форму общества с ограниченной ответственностью, а потому должна исчезнуть из законодательства. Также отмечается неуместность использования конструкции акционерного общества, предполагающего возможность публичного обращения акций как финансовых инструментов для деятельности закрытой корпорации. На практике же закрытые акционерные общества создаются, как правило, без целей последующего допуска акций на организованный рынок ценных бумаг. Отмена деления акционерных обществ на открытые и закрытые входила в план реформирования акционерного законодательства, предложенный в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года, одобренной Правительством РФ (текст документа доступен по адресу: http://www.corp-gov.ru/upload/file/mrt.doc).

Однако, провозглашая необходимость определения единой модели акционерного общества, отвечающей именно тем целям, для которых она предназначена, и не дублирующей другие организационно-правовые формы, по сути, в Концепции предлагалось лишь изменение терминологии. Вместо привычного деления на открытые и закрытые общества предусмотрены категории публичных и непубличных компаний, при этом в отношении последних снимаются ограничения по численности акционеров, но сохраняется возможность установления ограничений на обращение акций через положения устава. Таким образом, в результате предлагаемых нововведений закрытые корпорации в форме акционерного общества так и не исчезнут, но критерий деления акционерных обществ на открытые и закрытые изменится: вместо формальной возможности публичного размещения акций, доступной для открытого общества и запрещенной для закрытого общества, во внимание будет приниматься фактическое размещение акций общества среди неопределенного круга лиц, при этом акционерное общество будет приобретать статус публичного с момента государственной регистрации проспекта ценных бумаг (акций), подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке.

4. Учитывая возможную заинтересованность акционеров закрытого акционерного общества в стабильности состава акционеров, абз. 2 п. 2 коммент. ст. предусматривает преимущественное право акционера закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Порядок осуществления преимущественного права и последствия нарушения указанного права регулируются п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах с учетом разъяснений, данных в п. 14 постановления ВАС N 19.

Следуя буквальному толкованию абз. 2 п. 2 коммент. ст. и абз. 4 п.

3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, в подп. 8-9 п. 14 постановления ВАС N 19 указывается на то, что преимущественное право акционеров общества действует при отчуждении акций только путем продажи. При безвозмездном отчуждении акций или возмездном отчуждении иным, кроме продажи, способом суд вправе удовлетворить требование о применении последствий нарушения преимущественного права акционеров только при наличии оснований считать рассматриваемый способ отчуждения акций притворной сделкой, прикрывающей куплю-продажу акций с целью обхода требований о соблюдении преимущественного права. Вместе с тем в судебной практике часто встречаются случаи неоправданно широкого толкования нормы о преимущественном праве путем распространения ее положений на иные, кроме продажи, случаи возмездного отчуждения акций, включая мену и передачу акций по соглашению об отступном, и при отсутствии оснований для квалификации таких сделок в качестве притворных (см., например, определение ВАС от 4 апреля 2007 г. N 2875/07 по делу N А55-28305/2005-40; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 1 марта 2007 г. N Ф08-801/2006 по делу N А25-641/2006-13).

5. В соответствии с абз. 3 п. 2 коммент. ст. число акционеров закрытого акционерного общества не может превышать 50. Указанное ограничение предельной численности акционеров не применяется к закрытым акционерным обществам, созданным в результате преобразования обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью с числом участников более 50 в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также к закрытым акционерным обществам с числом участников более 50, созданным до введения в действие Закона об акционерных обществах (п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах). Последствием нарушения требования о предельной численности акционеров в закрытом обществе является обязанность общества преобразоваться в открытое акционерное общество под угрозой ликвидации общества в случае неисполнения указанной обязанности.

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица, так как при изменении типа общества его организационно-правовая форма не изменяется (см. коммент. к ст. 104 ГК).

6. Обязанность публичного раскрытия обществом определенных сведений, предусмотренная абз. 2 п. 1 и абз. 4 п. 2 коммент. ст., устанавливается прежде всего в целях информирования потенциальных инвесторов, заинтересованных в получении объективной информации о финансовом состоянии общества. Положения ст. 92 Закона об акционерных обществах дополняют установленный абз. 2 п. 1 коммент. ст. перечень сведений, под лежащих обязательному раскрытию открытым обществом.

В соответствии с абз. 4 п. 2 коммент. ст. и п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах обязанность закрытого общества раскрывать определенную информацию возникает только в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг.

Порядок и объем раскрытия информации определяется приказом ФСФР от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (БНА. 2007. N 4).

Предоставление информации лицам, являющимся акционерами общества, осуществляется также в соответствии с положениями п. 3 ст. 52 и ст. 91 Закона об акционерных обществах. Санкции за нераскрытие или нарушение порядка и сроков раскрытия информации эмитентом, а также за раскрытие неполной, недостоверной или вводящей в заблуждение информации существенно ужесточились с апреля 2009 г. (см. п. 2 ст. 15.19 КоАП).

7. Следует иметь в виду, что создание отдельных разновидностей акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (см. п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 2 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562)) либо закрытых (п. 2 ст. 1 ФЗ от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611)).

<< | >>
Источник: Абрамова1 Е.Н., Аверченко Н.Н., Байгушева Ю.В.. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации.Часть первая: учебно-практический комментарий 2010. 2010

Еще по теме Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества:

- Авторское право России - Аграрное право России - Адвокатура - Административное право России - Административный процесс России - Арбитражный процесс России - Банковское право России - Вещное право России - Гражданский процесс России - Гражданское право России - Договорное право России - Европейское право - Жилищное право России - Земельное право России - Избирательное право России - Инвестиционное право России - Информационное право России - Исполнительное производство России - История государства и права России - Конкурсное право России - Конституционное право России - Корпоративное право России - Медицинское право России - Международное право - Муниципальное право России - Нотариат РФ - Парламентское право России - Право собственности России - Право социального обеспечения России - Правоведение, основы права - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор России - Семейное право России - Социальное право России - Страховое право России - Судебная экспертиза - Таможенное право России - Трудовое право России - Уголовно-исполнительное право России - Уголовное право России - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России - Ювенальное право России -