<<
>>

§ 184. А. Понятие реального кредита и его формы в римском праве

Vangerow, § 363. — Windscheid, § 224. N 2. — Brinz, § 350. — Baron,

§§ 95-98.

Закладное (или залоговое) право есть особый вид реального кредита.

Существует два вида кредита: личный и реальный.

Кредитор верит, что должник способен и намерен уплатить свой долг; если это доверие основывается только на мнении кредитора о личности должника (его имущественном положении, дельности, добросовестности, общественном положении), то говорят о кредите личном; если же для кредитора предназначены известные имущественные объекты, к которым он должен обратиться в случае неудовлетворения, то кредит называется реальным. Реальный кредит есть средство ограждения верителя от риска настоящей или будущей несостоятельности должника; он может обратиться к заложенной вещи даже в том случае, если должник отчудил ее; этим средством не могут пользоваться личные кредиторы; кроме того, они могут обращаться к имуществу, отведенному' для реального кредитора, только после удовлетворения последнего. В здоровом и развитом деловом обороте личный и реальный кредиты дополняют друг друга, т. е. бывают как такие случаи, когда удобно предоставить личный кредит, так и такие, в которых более удобным является реальный кредит. Юридические формы реального кредита могут быть различные. В римском праве (кроме предиатуры, которая главным образом применялась при договорах между римским государством или общинами, с одной стороны, и частными лицами, с другом стороны) выработались постепенно три формы:

.М'

  1. Fiducia cum creditorверитель получает здесь право собственности на вещь с уговором (pactum fiduciae) возвратить это право должнику по прекращении долга; должник может требовать исполнения этой обязанности посредством act. fiduciae. Аналогичное явление представляет теперешнее pignus irregulare, которое установляется в качестве должностной, арендной или процессуальной cautio деньгами или ценными бумагами (§ 76 sub I b); pignus irregulare не есть закладное право (как утверждает господствующее мнение), а только вид реального кредита.
  2. Pignus , заклад; веритель получает (производное) владение вещью и защиту его посредством владельческих интердиктов, а также посредством actio hypothecaria (которая первоначально применялась только к ипотеке; см.
    ниже, пр. 8); он обязан после прекращения долга возвратить вещь; для судебного осуществления соответственного права должнику принадлежит act. pigneraticia directa (§ 279). Право в случае неудовлетворения продать вещь и удовлетворить себя из вырученной суммы первоначально принадлежало верителю только в том случае, если он выговорил себе это особым договором (pactum de vendendo pignore); но к концу II века по P. X. этот уговор стал подразумеваться сам собою, и даже тот договор, в котором веритель отказывался от этого права, был объявлен недействительным и имел только то значение, что веритель должен был сделать должнику троекратное напоминание4 (§ 198 пр. 5).
  3. Hypotheca5, чисто договорной залог; в самом древнем случае этого рода залога (состоявшем в том, что арендатор сельского участка

  1. Gai 2, 59. 60; Paul. sent. rec. II, 13.
  2. Isid. orig. V, 25. § 22; § 7. I. de act. 4, 6.
  3. Gai. 2, 64; I. 73. D. de furt. 47, 2.

41. 4. D. de pign a. 13, 7.

51, 9. § 2. D de pign. a 13. 7; I. 4. D de pign. 20.1; § 7.1, de act. 4,6.

по договору устанавливал право залога на ввезенный им инвентарь хозяину участка) веритель (отдавший в аренду) получал право в случае неудовлетворения захватить самому владение инвентарем для обеспечения; кроме того, преторский эдикт ввел (prohibitorium) int. adipiseendae possessionis (int. Salvianum; § 196) для защиты верителя в осуществлении упомянутого права6. Впоследствии хозяин участка получил еще по преторскому эдикту act. in rem Serviana— иск, посредством которого он мог потребовать передачи владения су- дебным порядком , т. е. он не был вынужден сам предпринимать захват владения, а мог требовать, чтобы оно было ему передано должником (или судом). Вскоре hypotheca была объявлена применимою ко всем обязательствам, и здесь (как и в случае pignus) для судебного осуществления права на владение была введена act. Serviana utilis, quasi

о

Serviana hypothecaria, просто Serviana .

Относительно права продажи порядок исторического развития тот же, что и в области pignus.

Результат развития права ко времени Юстиниана оказался следующий: fiducia вышла из употребления, так как она доставляет верителю больше правомочий, нежели требуется для его обеспечения; pignus и hypotheca так сблизились по своим последствиям, что отличаются только в одном: pignus доставляет верителю владение тотчас, hypotheca — лишь впоследствии, по предъявлении со стороны верителя иска по случаю неудовлетворения; оба института дают верителю права продажи. Таким образом, в сущности, в праве Юстиниана существует только один институт с двумя названиями: inter pignus et hypothecam tantum nominis sonus differt9; и даже эти названия в источниках часто употребляются одно вместо другого.

Такою положение и в нынешнем общем праве; существует только один институт: залог (Pfond), который распадается на заклад (Faustpfand) и ипотеку, смотря по тому, получает ли веритель владение тотчас или нет. Напротив, во многих партикулярных правах положение дела иное; они резко противопоставляют заклад и ипотеку, установляя для них существенно различные правила, так что там существуют два различных института закладного права.

f

•• \

/ €.

і j

s

9

Gai. 4, 147; §3. і. de int. 4, 15. 7 § 7.1, de act. 4, 6.

§ 7.1, cit.

I. 5. § 1. D. de pign. 20, 1.

б

<< | >>
Источник: Барон Ю.. Система римского гражданского права: В 6 кн. КНИГА ВТОРАЯ. ПРАВО ВЛАДЕНИЯ. — СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс»,2005. — 1102 с.. 2005

Еще по теме § 184. А. Понятие реального кредита и его формы в римском праве:

  1. Эпоха правового новаторства
  2. § 1. Способы защиты гражданских прав
  3. § 2. Право частной собственности на землю
  4. §1. Предпосылки реформы исполнительной власти
  5. СОДЕРЖАНИЕ
  6. § 184. А. Понятие реального кредита и его формы в римском праве
  7. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ
  8. Список использованных нормативных правовых актов, материалов правоприменительной практики и литературы
  9. §3. Защита и особенности гражданско-правовой ответственности за нарушение интеллектуальных прав на базы данных
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -