§§246-250. Закладное право §246. Pignus в первоначальном виде

Мы видели (§108), какую комбинацию придумали древние юристы для того, чтобы удовлетворить потребности в вещном обеспечении обязательств. Но fiducia cum creditore слишком решительно обеспечивала интересы кредитора насчет интересов должника.

Правда, по всем вероятиям, у римлян в древнейшее время было еще одно средство для той же цели, т.н. pignus. Может быть, он был даже древнее, чем fiducia. Мы не имеем о нем прямых сведений из источников. Те сведения, которые у нас имеются о pignus в его позднейшем виде и о которых речь будет ниже, заставляют предполагать, что уже с очень раннего времени должники имели обыкновение, в обеспечение исправной уплаты по обязательству, предоставлять кредитору какую-нибудь свою вещь (скорее всего, движимую)*(844) в фактическое обладание (detentio). Кредитор не получал на нее никаких прав; но он удерживал ее в своих руках до тех пор, пока должник не платил, и этим самым понуждал его к скорейшей уплате. Такая передача вещи кредитору впредь до уплаты долга встречается и в настоящее время у многих народов при обязательствах незначительной стоимости. Эта распространенность и вместе простота способа обеспечения и заставляют нас предполагать, что у римлян он существовал с древнейших времен. Едва ли только в то отдаленное время он был юридическим институтом, т.е. пользовался средствами судебной защиты. Скорее всего, это была бытовая сделка, основанная на взаимном доверии и добросовестности сторон. С течением времени кредитор, в случае помехи его владению или утраты его, вероятно, получил право пользоваться теми интердиктами, которые служили для защиты владения (см. §234). Так было, по крайней мере, в позднейшее время, когда pignus получил характер настоящего закладного права*(845).

Выгоды pignus, в его древнейшей форме, заключались в том, что передача закладываемой вещи совершалась без всяких стеснительных формальностей, и должник (залогодатель) не утрачивал права собственности на заложенную вещь. Невыгоды же заключались в том, что кредитор (залогоприниматель), не имея никаких прав на вещь, находившуюся у него в руках, не был обеспечен в своем обладании: должник, как собственник, мог виндицировать вещь у кредитора, мог отчудить ее другому, который также мог виндицировать ее у кредитора. Но и для должника pignus мог быть неудобен в том случае, когда ему нельзя было обойтись без заложенной вещи, например, когда землевладелец передавал во владение кредитора свою рабочую лошадь.