§§255-262. Новые договоры

§255. В настоящем периоде в области права появляется много новых обязательственных договоров. Следуя самим римлянам, мы можем разделить их на две группы: contractus и pacta.

§256. Contractus reales. Понятие. Этим термином назывались такие договоры, которые получали силу обязательств вследствие того, что соглашение между сторонами сопровождалось дачей вещи (res) кредитором должнику. Causa obligandi здесь заключалась в даче вещи. Если вещь не была дана, то, несмотря на состоявшееся соглашение, обязательство не получало силы. Всех реальных контрактов (т.н. именных, nominati, т.е. имевших каждый свое особое техническое название) в 3-м периоде было 4. Но один из них, mutuum, заем, возник еще во втором периоде (§123). Остальные три появляются только в настоящем периоде. Они назывались: commodatum, ссуда, depositum, поклажа, pignus или contractus pigneraticius, закладной договор.

Commodatum, ссуда, есть такой договор, по которому ссужатель (commodans) дает ссудопринимателю (commodatarius) вещь в безвозмездное пользование, а последний обязуется вернуть ту же самую вещь назад по окончании пользования*(877). Таким образом, отличительные признаки ссуды суть следующие: 1) вещь дается в пользование, тогда как при займе она отдается в собственность заемщика. 2) Второй признак есть следствие первого: ссудоприниматель обязуется возвратить ту же самую вещь, тогда как заемщик - вещь того же рода. 3) Ссужатель не может требовать вознаграждения за пользование. Этим ссуда отличается от договора найма.

Из договора ссуды вытекал иск - actio commodati. Если его предъявлял ссужатель, то он назывался actio commodati directa.

Depositum, поклажа, есть такой договор, по которому одно лицо (depodens, поклажедатель) дает другому (depositarius, поклажеприниматель) вещь на сохранение, а это последнее обязуется сохранить вещь и возвратить поклажедателю по первому требованию*(878). Из этого договора возникал иск, actio depositi, также directa, если иск предъявлялся поклажедателем, и contraria, если поклажепринимателем.

Pignus, contractuspigneraticius, закладной договор, состоит в том, что залогодатель, в обеспечение исполнения по обязательству, дает кредитору во владение вещь, а кредитор (залогоприниматель) обязуется возвратить эту вещь залогодателю, если прекратится обязательство, им обеспечиваемое*(879). Существенные признаки этого договора суть: 1) вещь дается кредитору во владение (possessio) в техническом смысле этого слова, т.е. он не просто получает вещь в фактическое обладание (detentio), как в двух предшествующих договорах, а в юридическое владение (см. §232), которое, следовательно, может охранять посредством интердиктов. Однако это владение не дает ему права пользоваться заложенной вещью, ибо цель залога не пользование, а обеспечение. 2) Залогодателем обыкновенно бывает сам должник; но это не необходимо: и другое, постороннее лицо может за должника дать свою вещь в залог. Залогопринимателем же, очевидно, всегда может быть только сам кредитор. 3) Обязанность залогопринимателя состоит в том, чтобы вернуть вещь по прекращении обязательства и возместить залогодателю убытки, происшедшие вследствие его небрежности (culpa levis).

Обязательство, вытекающее из этого закладного договора, не следует смешивать с вещным закладным правом (jus in re aliena), историю которого мы рассмотрели раньше (§246 и след.). Оба эти права возникали одновременно, но тем не менее решительно отличаются. Pignus, или hypotheca, как jus in re aliena, есть вещное право, которое принадлежит кредитору относительно всех лиц, которые стали бы заявлять какие-нибудь претензии на заложенную вещь, и лежит на самой этой вещи. Для защиты этого права кредитор имеет особый вещный иск (actio in rem). Но из закладного договора вытекает еще и обязательственное право, которое принадлежит залогодателю (т.е. должнику или иному лицу) против кредитора. По этому обязательственному отношению кредитор, или, вернее, залогоприниматель, является уже должником, а залогодатель - кредитором. Для защиты этого обязательственного права залогодателя существует личный иск, actio pigneraticia inpersonam (directa).

Таким образом, вещное или личное закладное право составляют как бы два юридических последствия, вытекающих из одного и того же экономического отношения. Впрочем, нужно заметить, что обязательственное закладное право возникает рядом только с одним видом вещного залога, с pignus в тесном смысле этого слова, т.е. при передаче вещи в руки кредитора. Если же вещь оставалась в руках залогодателя (hypotheca в тесном смысле), то, понятно, последний не мог приобрести право требовать ее возврата.