<<
>>

Параграф пятый. Основные черты романо-германской традиции права

В дальнейшем развитие романо-германской традиции права шло по двум основным линиям: конституционного и цивилистического правотворчества (в более широком контексте — публичного и частного права).

В конституционном развитии наиболее заметное влияние оказывали конституции США 1797 г. и Франции 1791 г.

Первая служила образцом организации государственной власти на началах принципов федерализма, разделения властей, сдержек и противовесов в организации механизма политической власти. Вторая — стимулом к поиску более совершенных форм организации гражданского общества.

Так, Конституция Испании 1812 г. провозгласила, что «высшей целью правительства является счастье нации» и что «задачей любого политического союза является благополучие лиц, которые его составляют» (ст. IV).

Развернутые формулы построения гражданского общества были установлены Конституцией Франции 1848 г.:

«Франция — демократическая, единая и неделимая республика. Свобода, равенство и братство — ее принципы. Семья, труд, собственность и общественный порядок — ее основы...

Республика должна охранять личность гражданина, его семью, религию, собственность, труд и сделать доступным всякому образование, необходимое для каждого человека. Она должна путем братской помощи обеспечить существование нуждающимся гражданам, подыскивая работу, соответствующую их способностям, или же поддерживая тех, которые не имеют родных и не в состоянии работать»[967].

В дальнейшем модели гражданского общества наиболее полно были отражены в конституциях Мексики 1917 г. и Германии 1919 г. Последняя оставила заметный след в конституционной истории государств романо-германской традиции права. Поэтому рассмотрим ее подробнее.

Веймарская Конституция Германии 1919 г. действовала всего 14 лет, и тем не менее именно ее нормы о правах и свободах, обязанностях государства, институтах прямой демократии долгое время оставались образцом конституционного правотворчества.

Многие из них сохраняют это качество и сейчас.

Приведу лишь несколько норм в качестве примера.

«Статья 119. Брак как основа семейной жизни, сохранения и умножения нации находится под особой защитой Конституции. Он основан на равноправии обоих полов.

Сохранение чистоты и здоровья семьи, ее социальная защита составляют задачу и государства, и местных общин. Многодетные семьи имеют право на социальную помощь.

Материнство имеет право на охрану и покровительство государства.

Статья 120. Воспитание подрастающего поколения физически, духовно и социально здоровым есть верховный долг и естественное право родителей, осуществление которых подлежит контролю со стороны общества.

Статья 122. Молодежь должна быть защищена от эксплуатации, не допускается пренебрежение их нравственным, умственным или физическим развитием. Государство и общины должны создать необходимые для этого учреждения.

Статья 151. Строй хозяйственной жизни должен соответствовать началам справедливости и цели обеспечения для всех достойного человека существования. В этих пределах надлежит обеспечить хозяйственную свободу отдельной личности.

Основанное на законе принуждение допускается только для осуществления прав, которым грозит нарушение, либо необходимых требований общего блага.

Свобода торговли и ремесел обеспечивается на основе единых законов.

Статья 152. В хозяйственном обороте действует свобода договоров на основе законов.

Ростовщичество запрещается. Сделки, противоречащие добрым нравам, недействительны.

Статья 153. Собственность находится под защитой Конституции. Содержание и ограничения права собственности устанавливаются законами...

Собственность обязывает. Пользование ею должно быть в то же время служением общему благу,

Статья 155. Распределение земли и пользование ею находятся под контролем государства в целях предупреждения злоупотреблений и предоставления каждому немцу здорового жилища, а всем немецким семьям, прежде всего — многодетным, домашнего очага и хозяйства, которые соответствуют их потребностям...

Обработка и полноценное использование земли — это обязанность землевладельца перед обществом. Прирост ценности земли без вложения в нее труда и капитала обращается в доход и на нужды общества.

Все недра земли и все природные источники энергии находятся под контролем государства. Частные права недропользования должны быть переданы государству в порядке, установленном законом,

161. В целях охраны здоровья и трудоспособности, защиты материнства и для предупреждения экономических тягот, сопряженных со старостью, недугами и различными жизненными невзгодами, государство создает разветвленную систему страхования при активном участии лиц, которые будут пользоваться защитой страхования,

Каждый немец нравственно обязан, без ущерба для своей личной свободы, применять свои умственные и физические способности так, как того требует благо общества.

Каждому немцу должна быть предоставлена возможность добывать себе пропитание своим собственным производительным трудом. Если ему не могут быть предоставлены возможности найти подходящую для него работу, он должен получить соответствующую социальную поддержку.

Самостоятельный средний класс в сельском хозяйстве, ремеслах и в торговле должен поощряться соответствующими законодательными и административными мерами и должен быть защищен от экономических тягот и произвола»[968].

Вместе с тем уроки Конституции 1919 г. заключались в усвоении не только положительного, но и негативного опыта. Они учили, как избежать слабости государства и не допустить тех ошибок, которые в конечном счете привели к разрушению Веймарской республики и к созданию на ее руинах нацистского режима.

Основной ее дефект заключался в том, что она так и не смогла преодолеть наследие и авторитарные традиции Пруссии. Главой государства стал Президент, который избирался населением на семь лет. Он был наделен по сути теми же правами, что и прежний монарх (кайзер) Германии. В частности, он мог распустить Рейхстаг (нижнюю палату парламента).

При этом Конституцией было установлено только одно ограничение — не более чем один раз по одной и той же причине. Новые выборы проводились не позже чем на 60-й день после роспуска Рейхстага (ст. 25). Ему было предоставлено право назначения Канцлера — главы правительства, который должен был получить вотум доверия Рейхстага (ст. 53 и 54). Президент представлял государство в международных отношениях (ст. 45), назначал и увольнял с должности всех гражданских и военных должностных лиц (ст. 46). Он мог вводить чрезвычайное положение, ограничивая осуществление конституционных прав и свобод (ст. 48).

Как отмечал З.М. Черниловский, «сквозь новое республиканское обличье проглядывали привычные персонажи — старый кайзер в образе президента республики и Бисмарк в образе конституционного канцлера»[969]. На таком фундаменте государство долго стоять не могло, и вскоре оно рухнуло под натиском национал-социалистической партии.

В послевоенное время уроки Веймарской Конституции были усвоены многими государствами. Были предусмотрены специальные механизмы, которые обеспечивали сбалансированное устройство политической власти. Практически во всех конституциях существенное место стали занимать вопросы развития гражданского общества, поскольку оно могло противостоять тоталитарным проявлениям власти.

Так, Конституция Италии 1947 г. провозгласила, что Италия является демократической республикой, которая основана на труде (ст. 1). Развивая этот принцип, Конституция, в частности, требовала устранять препятствия полному развитию человеческой личности и эффективному участию всех трудящихся в политической, экономической и социальной жизни страны (ст. 3).

В Конституции содержались нормы о развитии культуры, научных и технических исследований (ст. 9); создании системы социального обеспечения (ст. 38); поддержке частной хозяйственной инициативы, при этом особо подчеркивалось, что она не может осуществляться в противоречии с общественной пользой (ст. 41). Было провозглашено право работающих принимать участие в управлении предприятиями в формах и в пределах, установленных законом Республики (ст.

46)[970].

До Конституции Италии ни в одном основном законе, в том числе СССР, не было столь полноценной регламентации вопросов труда. Да и в дальнейшем «социалистические» конституции в основном ограничивались только общими декларациями, которые скрывали подневольный по своей сути труд.

Еще более полно мотивы социальной справедливости, социального государства раскрыты в конституциях Португалии 1976 г. и Испании 1978 г.

В целом для конституций государств романо-германской традиции права характерен очень широкий охват регулирования. Помимо вопросов организации власти, территориального устройства, прав и свобод личности, социальных обязательств государства конституции затрагивают такие вопросы, как регулирование экономики, природопользование и охрана окружающей среды, международный правопорядок и т.д.

Принимаемые в развитие конституционных норм законы, иные акты формируют массивный свод публичного права. В Германии он включает помимо конституционного административное, налоговое, уголовное, процессуальное, церковное и международное публичное право.

В развитии публичного права в государствах романо-германской традиции права с начала ХХ в. все большее значение приобретает ведомственное правотворчество. Принимаемое формально в целях развития норм законодательства, оно нередко подменяет его. Наиболее ярко эта тенденция проявляется в сфере социального регулирования.

На развитие публичного права все большее влияние оказывает международное право, которое проникает даже в те сферы, которые традиционно регулировались национальным законодательством (например, в вопросы регламентации избирательной системы и выборов).

Вторая основная линия развития права — цивилистическая, которая в XIX в. главным образом формировалась под воздействием французского Гражданского кодекса.

Впрочем, в большей части государств прямого заимствования не было. В гражданские кодексы вносились новые нормы, в которых отражались особенности национального экономического и социального развития.

А менее чем через столетие Германским гражданским уложением была предложена новая модель регулирования частноправовых отношений. Среди его источников был не только Гражданский кодекс Наполеона, действовавший в значительной части Германии, но и своды гражданского законодательства Австрии, а также таких немецких земель, как Бавария, Пруссия и Саксония. Заметное влияние на него оказали работы Ф. Савиньи, который «систематизировал разнообразные идеи римского права и старого германского права, выделив из них принципы и понятийно отточенные категории»[971].

Германское гражданское уложение состояло из пяти книг: общей части, обязательственного права, вещного права, семейного права, наследственного права. В отличие от Кодекса Наполеона оно охватывало значительно более широкий круг отношений, вводило новые конструкции, использовало своеобразные методы построения нормативного материала и изложения правовых норм. Оно стало образцом новой пандектной системы с такими характерными чертами, как выделение общей части, более абстрактное изложение норм, переход от общих к более частным положениям, наличие «исчерпывающих,

по возможности лишенных противоречий и безукоризненно система-

2

тизированных ответов на все возникающие правовые вопросы» .

Во многом цели Уложения были достигнуты за счет усложнения его языка. В отличие от Кодекса Наполеона в нем было много абстрактных формул, не доступных для восприятия большей части населения. По сути Уложение было обращено в основном к юристам. Поэтому его часто упрекают в том, что оно чрезмерно профессионально и трудно для усвоения[972].

И тем не менее этот акт обладал многими достоинствами. И вполне закономерно, что он послужил образцом для гражданских кодификаций в значительном числе государств: Греции, Португалии, Японии, Южной Корее и некоторых других.

Третья модель гражданской кодификации была разработана в Швейцарии. Она включает два акта: Гражданский кодекс, принятый в 1907 г., и Закон об обязательствах (1911—1936).

Гражданский кодекс состоит из четырех книг, посвященных субъектам права, семейному праву, наследственному праву, праву собственности. Закон об обязательствах рассматривается как пятая книга Гражданского кодекса, но имеет самостоятельную структуру. Он включает пять частей: общие положения; отдельные виды обязательств; торговые товарищества; регистрация, право на фирму, торговое счетоводство, ценные бумаги. Таким образом, в Гражданский кодекс Швейцарии были инкорпорированы нормы, которые ранее традиционно регламентировались в торговых кодексах.

Швейцарский гражданский кодекс послужил образцом для Гражданского кодекса Турции 1924 г. Заметно его влияние и на Гражданский кодекс Италии 1942 г., который также отказался от обособления торгового законодательства.

Во многом по той же модели построен Гражданский кодекс Нидерландов 1992 г. Структурно он состоит из следующих книг: (1) Семейное право; (2) Право компаний и юридических лиц; (3) Право собственности, имущественных прав и интересов; (4) Наследственное право; (5) Обязательственное право; (6) Общие положения о договорах; (7—7а) Отдельные виды договоров; (8) Средства передвижения и транспорт. Кроме того, предполагается принятие еще двух книг: (9) Право интеллектуальной собственности; (10) Международное частное право.

Гражданская кодификация послужила образцом для кодификаций других отраслей частного права: торгового, семейного и трудового.

В последние десятилетия третьей основной линией развития романо-германской традиции права стало право Европейского Союза. В Конституции Франции его роль отражена так:

«Республика принимает участие в Европейских сообществах и Европейском Союзе, учрежденных свободным выбором государств в силу заключенных ими договоров для совместной реализации некоторых своих полномочий» (п. 1 ст. 78).

«На основе взаимности и в порядке, предусмотренном Договором о Европейском Союзе, подписанным 7 февраля 1992 г., Франция соглашается с передачей необходимых полномочий институтам Европейского экономического и валютного союза.

На тех же условиях и в порядке, предусмотренном Договором о Европейском сообществе в редакции Договора от 2 октября 1997 г., может быть выражено согласие на передачу необходимых полномочий на установление правил, касающихся свободного передвижения лиц, и связанных с этим вопросов» (п. 2 ст. 78).

Сфера действия права Европейского Союза постоянно расширяется, охватывая вопросы конституционного, административного, финансового, предпринимательского, процессуального и даже уголовного права.

Более подробно эти вопросы будут освещены ниже — в последней части первого тома, поскольку право Европейского Союза действует не только во всех европейских государствах романо-германского права, но и в Великобритании и Ирландии, относящихся к системе общего права, а также во многих государствах славянского и скандинавского права.

Завершая анализ романо-германской права, отметим следующие основные черты и тенденции его развития.

Как отмечалось выше, структурно романо-германское право разделяется на публичное и частное право. Но в последние десятилетия границы между ними размываются. С одной стороны, происходит их дробление на отрасли и межотраслевые правовые комплексы и институты, с другой — расширяется сфера публичного права, усиливается его вторжение в те вопросы, которые еще в середине ХХ в. традиционно рассматривались как предмет частноправового регулирования.

Заметно меняется роль и соотношение основных источников права. Конституции, законодательные акты, принимаемые на их основе нормативные правовые акты административных органов, хотя и сохраняют ведущее место в правовом регулировании, не препятствуют все более стремительному развитию нормотворческой практики судов. Наиболее отчетливо эта тенденция проявляется в сфере конституционного толкования, о чем свидетельствуют решения конституционных судов Германии, Австрии, Бельгии и Италии, Конституционного совета Франции, конституционных трибуналов Испании и Португалии. Во многом именно они определяют пути развития национальных правовых систем, 328 раскрывая содержание конституционных норм и закрепляя на их основе права и свободы и устанавливая ограничения и запреты.

Все более заметной становится и нормотворческая (прецедентная) практика судов общей и специальной (в частности, административной) юрисдикций.

Одной из характерных черт романо-германского права, как и прежде, остается широкая кодификация законодательства. Но если раньше она охватывала в основном традиционные отрасли права (гражданское, уголовное и процессуальное), то теперь ее объектом становятся трудовое и социальное, природоохранное и энергетическое, информационное право, иные отрасли и комплексы законодательства.

Постепенно меняется стилистика оформления правовых норм. Вместо общих принципов правового регулирования законодатели все чаще закрепляют детально проработанные нормы, охватывающие различные, нередко частные, правовые ситуации. В результате законодательство становится менее стабильным. В него постоянно вносятся поправки и изменения, отражающие перемены в развитии общественных отношений.

При этом отметим, что эта тенденция распространяется не только на новые, но и на старые акты, действующие с XIX в. Они становятся объектом многочисленных поправок и дополнений, изменяющих не только содержание, но и общую стилистику текстов. Хрестоматийным примером может служить Гражданский кодекс Франции 1804 г. В его современной редакции осталось мало классических норм, закрепляющих принципы и общие начала правового регулирования.

В таких проявлениях романо-германское право все более сближается с общим правом. Во многом это обусловлено углублением экономической интеграции, переплетающей правовые системы участвующих в ней государств. Происходит взаимный обмен правовыми идеями, решениями и конструкциями. Такому сближению способствует и все более интенсивное внедрение в национальные правовые системы стандартов и норм международных организаций и наднациональных объединений, прежде всего Европейского Союза. Нередко в них, как в плавильном котле, создается новый сплав романо-германского и общего права, определяющий судьбы обеих систем.

<< | >>
Источник: Лафитский В.И.. Сравнительное правоведение в образах права. Том первый. — М.:,2010. — С. 429. 2010

Еще по теме Параграф пятый. Основные черты романо-германской традиции права:

  1. § 1. Виндикация
  2. СОДЕРЖАНИЕ
  3. Параграф второй. Методология общего сравнительного правоведения
  4. Параграф пятый. О правовом гении славян и памятниках его законотворчества
  5. Параграф четвертый. Революционное правотворчество
  6. Параграф пятый. Основные черты романо-германской традиции права
  7. Формирование латиноамериканского права
  8. Раздел  II. ПРАВО (Общая теория права. Право: общетеоретические понятияи определения)
  9. Глава 3. Польский вопрос и полонистика в 1860-е – 1870-е гг.
  10. § 1. Зарубежный опыт развития нормотворческой юридической техники (Рафалюк Е. Е.)
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -