4. Разъяснение участникам проверки показаний их прав

Важное требование УПК РФ, которое нарушается всеми следователями без исключения, состоит в том, что участникам следственного действия их права разъясняются, а не зачитыва­ются. Если с правами понятого или специалиста вопросов обычно не возникает, то в тексте прав потерпевшего или обвиняемого, объемных и сопровождающихся ссылками на другие нормы УПК РФ, неподготовленному человеку разобраться сложно, особенно если они воспринимаются на слух и в виде скороговорки.

Во избежание недоразумений разъяснять права необходимо, придерживаясь формулировок закона, но положения, не относящиеся к конкретному лицу, следует опускать. Подозреваемый, например, вправе получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения (п.1 ч.4 ст.46 УПК РФ). Для конкретного гражданина существует или один из этих документов, или какое-то их сочетание, но никогда один не заменяет другой. Соответственно, разъясняя права этому подозреваемому, надо назвать те документы, которые имеет право получить именно он, не применяя союз «либо».

Это согласуется с ч.5 ст.164 УПК РФ, которой предусмотрено, что следователь разъясняет участникам следственного действия их права.

Поскольку лиц, которые могут быть привлечены к участию в следственном действии, УПК РФ насчитывает более 20 категорий, в настоящих Методических рекомендациях изложение для краткости будет касаться лишь тех, кто чаще всего участвует в проверке показаний на месте.

Понятым разъясняются права, предусмотренные ч.3 ст.60 УПК РФ, а также обязанность удостоверить факт, содержание, ход и результаты следственного действия, что следует из ч.1 той же статьи^[2].

Специалисту разъясняются права, предусмотренные ч.3 ст. 58 УПК РФ, а также обязанность содействовать в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств, как это следует из ч.1 той же статьи.

Содержание ч.4 ст.60 и ч.4 ст.58 УП РФ, касающееся ответственности понятого и специалиста за разглашение данных предварительного следствия следует разъяснять лишь, если они предупреждались об этом в порядке ст.161 УПК РФ, причем объявить это положение закона можно всем троим одновременно, поскольку оно в обоих случаях идентично (это же касается и других лиц, предупреждаемых о неразглашении данных предварительного следствия – свидетеля, эксперта, переводчика и т.д., если они участвуют в проверке показаний). Если подписка о неразглашении не бралась, то понятым и специалисту в дополнение к правам и обязанностям надо разъяснить лишь, что они не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя, дознавателя, прокурора или в суд (ч.4 ст.60 УПК РФ).

Правовой статус следователя-криминалиста, участвующего в следственном действии и применяющего видеозапись, в настоящее время не определен и на практике имеет различные толкования – в одних регионах следователь-криминалист участвует в качестве специалиста, в других его записывают в протокол в качестве иного действующего лица.

И тот, и другой варианты имеют недостатки. Так, действуя в качестве иного лица, следователь-криминалист не имеет никаких прав и фактически лишен возможности выполнять свои задачи по оказанию практической и методической помощи следователю. Кроме того, вопреки распространенному мнению, даже производя съемку на бытовую видеокамеру, следователь-криминалист все же применяет специальные познания (если только не выступает простым оператором). Необходимо разбираться в способах и режимах съемки, владеть вопросами организации и тактики следственных действий. Поэтому такой участник следственного действия подпадает под определение специалиста, приведенное в ст.58 УПК РФ.

Серьезный аргумент против этой позиции – положения ст.71 УПК РФ об отводе специалиста. Она отсылает к ч.2 ст.70 (отвод эксперта), где говорится, что не может принимать участие в производстве по делу эксперт (а стало быть, и специалист), который находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей.

Предпочтительным является вариант, когда следователь-криминалист участвует в процессуальном действии именно в этом качестве (то есть самого себя), а не иного лица и не специалиста. При этом принимаются во внимание положения п.40.1 ст.5 УПК РФ, которая определяет следователя-криминалиста как должностное лицо, уполномоченное, помимо прочего, по поручению руководителя следственного органа участвовать в производстве отдельных следственных и процессуальных действий. Участие в следственном действии должностного лица, не наделенного каким-либо процессуальным статусом, известно отечественному уголовно-процессуальному законодательству с 2002 г.– ч.7 ст.164 УПК РФ предусмотрено, что следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. При этом выполнять свои задачи следователь-криминалист будет не процессуальным способом (путем заявлений и дополнений), а что называется в рабочем порядке.

Перечень прав обвиняемого весьма широк (21 пункт), однако разъяснять их все перед началом проверки показаний на месте нет необходимости. Согласно ч.6 ст.47 УПК РФ эти права в полном объеме разъясняются лишь при первом допросе. При последующих допросах повторно разъясняются лишь права, предусмотренные пп. 3,4,7 ч.4 ст.47 УПК РФ, и пунктом 8 той же части, если не участвует защитник. Не будет нарушением, если и перед началом проверки показаний будут разъяснены лишь эти четыре пункта, тем более, что рассматриваемое следственное действие – даже не допрос, а проверка и уточнение уже данных показаний.

Таким образом, повторное разъяснение прав предусмотрено лишь по поводу вопросов:

1) о даче показаний;

2) о представлении доказательств;

3) об участии переводчика;

4) об участии защитника.

Целесообразно, однако, разъяснять, помимо этих, и другие права, если они касаются непосредственно данного следственного действия. Для обвиняемого это будут не указанные в ч.6 ст.47 УПК РФ права заявлять ходатайства и отводы (п.5 ч.4 ст.47 УПК РФ), а также приносить жалобы на действия (бездействия) следователя (п.14), т.к. эти права могут быть реализованы в ходе проверки показаний.

С учетом изложенного, обвиняемому разъясняются права, предусмотренные пп.3-5, 7, 8 и 14 ч.4 ст.47 УПК РФ. Во вступительной части проверки показаний надо указать, что эти права разъясняются повторно, и в полном объеме разъяснялись ранее. При этом, говоря о правах, предусмотренных п.3 ч.4, чтобы не цитировать ст.75 УПК РФ, второе предложение лучше сформулировать таким образом – «При согласии дать показания обвиняемый предупреждается о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае последующего отказа от них в суде, если только эти показания неданы в отсутствие защитника».

Если в ходе допроса было установлено, что родным языком для обвиняемого является русский, он этим языком хорошо владеет и давал показания по-русски, то право, предусмотренное п.7, разъяснять не надо, поскольку оно к данному обвиняемому не относится.

Кроме того, хотя оно и дублирует п.3 ч.4 ст.47 УПК РФ, разъясняется право, предусмотренное ст.51 Конституции РФ, не давать показания против себя и своих близких родственников. В противном случае показания обвиняемого будут признаны полученными с нарушением закона – согласно п.18 Постановления пленума Верховного суда РФ № 8 от 31.10.1995г. «О некоторых во­просах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия».

Подозреваемому разъясняются его права, предусмотренные пп. 2-8 и 10 ч.4 ст.46 УПК РФ. При этом, говоря о правах, предусмотренных:

- п.2 ч.4, второе предложение лучше сформулировать таким образом – «При согласии дать показа­ния подозреваемый предупреждается о том, что его показания могут быть использованы в каче­стве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае последующего отказа от них в суде, если только эти показания не даны в отсутствие защитника»;

- п.3 ч.4, можно ограничиться фразой «пользоваться помощью защитника», поскольку если лицо, показания которого проверяются, на данное время имеет статус подозреваемого, то, как минимум, один момент, указанный далее в п.3, уже состоялся.

Если в ходе допроса было установлено, что родным языком для подозреваемого является русский, он этим языком хорошо владеет и давал показания по-русски, то права, предусмотренные пп.6-7, разъяснять не надо.

Кроме того, разъясняется право, предусмотренное ст.51 Конституции РФ, не давать показа­ния против себя и своих близких родственников.

Свидетелю разъясняются права, предусмотренные пп.1-6 ч.4 ст.56 УПК РФ. При этом права, предусмотренные пп.2-4 ч.4 ст.56 УПК РФ, разъясняются лишь в случае необходимости – если родным языком является не русский или свидетель плохо им владеет.

Говоря о правах, предусмотренных п.6 ч.4, помимо текста, имеющегося в этом пункте, по аналогии с допросом следует указать, что «При этом адвокат вправе в присутствии следователя давать свидетелю краткие консультации, с разрешения следователя задавать вопросы, делать письменные замечания на протокол следственного действия, а по окончании проверки показаний – заявления о нарушении прав и законных интересов свидетеля».

Помимо этого свидетелю разъясняется ст.51 Конституции РФ.

Если у свидетеля не отбиралась подписка о неразглашении данных предварительного следствия, то ему далее разъясняется, что он, во-первых, в случае уклонения без уважительных причин от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд может быть подвергнут приводу, и, во-вторых, несет ответственность по ст.ст.307 и 308 УК РФ за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний.

Потерпевшему разъясняются права, предусмотренные пп.3-8, 10 ч.2 ст.42 УПК РФ. При этом права, предусмотренные пп.6-7, разъясняются лишь в случае необходимости. Ответствен­ность потерпевшего аналогична ответственности свидетеля – он может быть подвергнут приводу в случае уклонения от явки без уважительных причин, несет ответственность по ст.310 УК РФ (если был предупрежден об этом в порядке ст.161 УПК РФ) и ст.ст.307, 308 УК РФ.

Если по поводу сведений, сообщенных допрашиваемым, планируется назначить экспертизу (например, судебно-медицинскую по механизму причинения повреждений) то к участию в проверке показаний этого лица может быть привлечен эксперт. Он, однако, в следственном действии обладает статусом специалиста, соответственно, на него распространяются положения настоящих Методических рекомендаций, относящиеся к специалисту.

Вопрос о разъяснении прав целому ряду участников следственного действия в законодательстве не урегулирован. Эти лица – статист, педагог, психолог, прокурор и защитник.

Статист не предусмотрен УПК РФ в качестве участника уголовного судопроизводства, соответственно, никакими правами не пользуется и разъяснять ему их, а также ответственность не требуется. Нужно объявить об участии статиста и в ходе инструктажа сообщить ему о правилах поведения в ходе проверки показа­ний и о задачах, которые он будет выполнять. После включения видеокамеры до всех участвующих лиц, в том числе и до статиста следователь доводит порядок проведения следственного действия.

Педагог и психолог при допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого пользуются правами, предусмотренными ч.5 ст.425 УПК РФ – с разрешения следователя задавать вопросы и по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Те же права по аналогии можно распространить на их участие в проверке показаний подозреваемого, обвиняемого, а также – в допросе и проверке показаний свидетеля, потерпевшего.

Руководитель следственного органа, участвуя в проверке показаний, не пользуется каким-либо определенным статусом, поскольку не подпадает ни под категорию специалиста, ни следователя (он не вправе выполнять отдельные следственные действия, не приняв дело к производству). Таким образом, следует записывать его в протокол как иное лицо. В отношении него и защитника сложилась устойчивая практика, по которой ни тому, ни другому их права не разъясняются.

Относительно участия защитника в проверке показаний надо иметь в виду следующее. Проверка показаний на месте не является допросом, а пояснения, сделанные в ходе нее, – показаниями, которые определены в законе как «сведения, сообщенные на допросе» (ст.ст.76-79 УПК РФ). Поэтому на эти пояснения не распространяется положение п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ о признании недопустимым доказательством показаний подозреваемого (обвиняемого), данных в отсутствие защитника и не подтвержденных в суде. Следовательно, если подозреваемый (обвиняемый) отказался от участия защитника в порядке ст.52 УПК РФ, то результаты проверки показаний не могут быть признаны недопустимыми даже в случае отказа в суде от сделанных при ее производстве пояснений. Доказательством в этом случае являются не показания и не пояснения, а протокол проверки показаний как следственного действия (ст.83 УПК РФ).

Таким образом, если отказ от защитника заявлен надлежащим образом и его участие не является обязательным в силу пп.2-7 ч.1 ст.51 УПК РФ, то следователь вправе провести проверку показаний в отсутствие защитника. При этом об отказе от услуг адвоката на это следственное действие от подозреваемого (обвиняемого) должно иметься соответствующее заявление. Либо в протоколе допроса, предваряющего проверку показаний, наряду с отметкой о том, что подозреваемый (обвиняемый) готов в ней участвовать, должно быть записано, что он на предстоящее следственное действие в услугах защитника не нуждается. В ходе самой проверки должно быть также зафиксировано, что подозреваемому (обвиняемому) разъяснено право воспользоваться услугами защитника.

Даже с учетом изложенного, проверку показаний в отсутствие защитника следует проводить лишь в исключительных случаях. Для этого есть ряд оснований. Например, обвиняемый в суде может отказаться от признательных показаний и поставить под сомнение результаты их проверки. Участие защитника в ней практически исключает такую возможность. Кроме того, предугадать каким образом будет развиваться проверка показаний невозможно, а практике известны примеры, когда обвиняемый уже на стадии демонстрации действий заявлял о желании проконсультироваться с адвокатом.

Разъяснение прав каждому участнику завершается вопросом – понятны ли ему эти права, а также ответом участника, которые фиксируются на видеозапись. У тех участников, реализация прав которых возможна прямо в начале следственного действия, выясняется также – желают ли они воспользоваться этими правами.

Так, у свидетеля выясняют – согласен ли он давать показания (п.1 ч.4 ст. 56 УПК РФ) и нуждается ли в услугах адвоката (если тот не присутствует, п.6); у свидетелей, для которых русский не является родным языком, выясняется также – какой язык является родным, на каком языке будут даны показания (с учетом изложенного выше лучше применять термин «пояснения»), хорошо ли свидетель владеет этим языком и нуждается ли в услугах переводчика (пп.2,3), если участвует переводчик, то – будет ли заявлен ему отвод (п.4).

У потерпевшего выясняются те же вопросы, только вместо защитника идет речь о представителе (п.8 ч.2 ст.42 УПК РФ) и отвод может быть заявлен не только переводчику, но и другим участвующим лицам (п.5).

Аналогичным образом у подозреваемого или обвиняемого выясняют – согласен ли он давать показания и имеются ли отводы. Если не присутствует защитник, то – нуждается ли подозреваемый (обвиняемый) в его услугах; если русский язык не является родным, то – какой язык является родным, на каком будут даны показания, хорошо ли им владеет проверяемый и нуждается ли в услугах переводчика, а если последний участвует в проверке показаний, то – будет ли заявлен ему отвод.

Также согласно ч.5 ст.164 УПК РФ следователь должен разъяснить участникам следственного действия порядок его проведения. Применительно к проверке показаний на месте это можно сделать, огласив положения ч.2,4 ст.194 УПК РФ, которые, хотя и официальным языком, но четко и кратко определяют порядок этого следственного действия.