<<
>>

А.              Расторжение брака 1. Допустимость ходатайства о разводе


Суд первой инстанции г. Розенхайма (суд по семейным делам) обладает предметной подсудностью на основании § 23Ь Закона о судоустройстве в сочетании с § 606, абз. 1, предл. 2 ГПК Германии.
Территориальная подсудность48 данного суда также допустима на основании § 606, абз.
1, предл. 2 ГПК Германии: заявительница проживает постоянно со своими несовершеннолетними детьми в Розенхайме.
Международная подсудность немецких судов в отношении семейно-брачных отношений регулируется § 606а ГПК Германии. Условия § 606а, абз. 1, № 1-3 ГПК не выполнены. Учитывается лишь международная подсудность в соответствии с § 606а, абз. 1, № 4 ГПК.
Обычное местопребывание (постоянное место жительства) одного из супругов в Германии. Первое условие № 606а, абз. 1, № 4 ГПК заключается в том, что один из супругов должен иметь обычное место пребывания (постоянное место жительства) в Германии. Под обычным местом пребывания какого-либо лица следует понимать место средоточия жизненных связей этого лица, центр его существования49. Заявительница уже более трех лет вновь живет с детьми в Германии. Именно здесь центр ее существования и тем самым — обычное место пребывания.
Требование признания (аа). № 606а, абз. 1, № 4 ГПК требует далее в качестве «негативного условия» для международной подсудности, чтобы судебное решение не было бы явно не признано ни одним из государств, к которому принадлежит один из супругов. В рассматриваемом примере оба супруга — американцы. Требуемая коллизионная вторичная привязка ведет здесь в любом случае в Оклахому независимо от того, осуществляется ли привязка в соответствии с принципами американского общего права к (последнему) домицилю или соответственно согласно принципам немецкого межобластного права к последнему обычному местопребыванию (постоянному месту жительства)50. Международная подсудность не была бы, следовательно, признана, если бы право штата Оклахома явно не признало бы решения розенхаймского суда. Эта формулировка призвана укрепить позитивные требования о признании § 606Ь (старой редакции) ГПК. Суду нет необходимости заниматься интенсивными разысканиями, а достаточно исходить из собственной юрисдикции, если только доступные суду источники (немецкие комментарии к законодательным актам, сборники судебных решений и журналы) не свидетельствуют об отсутствии у него таковой51.
(bb) Согласно принципам признания иностранных судебных решений американского права52, определить которые не составляет большого труда, иностранные судебные решения признаются, если
иностранный суд обладает юрисдикцией, то есть он компетентен с американской точки зрения в плане предметной и международной подсудности; '
соблюдены надлежащие процессуальные принципы;
не нарушен публичный порядок;
не нарушена юрисдикция другого суда.
Что касается трех последних условий, то они не нарушены. Остается выяснить, обладает ли юрисдикцией суд по семейным делам г. Розенхайма.
(сс) Согласно американскому праву, американские суды обладают юрисдикцией в отношении бракоразводных дел только в том случае, если по крайней мере одна из сторон имеет свой домициль в стране суда. Это объясняется тем, что бракоразводную юрисдикцию трактуют как предметную (вещную) юрисдикцию (подсудность) (jurisdiction in rem). Брак считается как бы совершенным в стране суда, если один из супругов имел там свой домициль.
Это допускает возможность так называемого «одностороннего» развода (ex parte divorce) (то есть в отсутствие другой стороны)53.
Если нет каких-либо указаний на этот счет, следует исходить из того, что такая практика признания иностранных судебных решений соответствует праву штата Оклахома54. А поскольку заявительница уже долгие годы живет в Розенхайме и нет никаких признаков того, что в ее намерения входит оставаться там лишь ограниченное время, то она приобрела там свой домициль по выбору (domicil of choice). Тем самым суд по семейным делам г. Розенхайма наделяется юрисдикцией, требуемой для признания его решения в США. И как следствие этого, отсутствует явное «непризнание» в смысле § 606а, абз. 1, № 4 ГПК Германии.
в)              Вывод. Суд по семейным делам г. Розенхайма обладает международной подсудностью в соответствии с § 606а, абз. 1, № 4 ГПК Германии для рассмотрения бракоразводных дел.
Применимое право
В отсутствие специального регулирования, устанавливаемого международными конвенциями, при определении статута расторжения брака следует исходить из немецкого коллизионного права.
Ст. 17(1) в сочетании со ст. 14(1) Вводного закона к ГГУ отсылает в рассматриваемом примере к американскому праву.
Эта отсылка к американскому праву носит, согласно ст. 4, абз. 1, предл. 1 Вводного закона к ГГУ, общий характер, но с оговоркой об обратной отсылке (Renvoi).
Поскольку в США территориальное разделение относится и к коллизионному праву, установление компетентной коллизионной нормы требует также подчиненной (вторичной) привязки. При этом речь не может идти об унифицированном внутриаме- риканском коллизионном праве в смысле ст. 4, абз. 3, предл. 1 Вводного закона к ГГУ55. Поэтому, согласно ст. 4, абз. 3, предл. 2 Вводного закона к ГГУ, следует определять прежде всего, с правопорядком какого штата данный фактический состав имеет наиболее тесную связь. Основным критерием здесь служит общее, соответственно последнее общее обычное местопребывание (постоянное местожительство, домициль) сторон56. В данном примере согласно этому критерию компетентным является право штата Оклахома.
Специальной коллизионной нормы в праве штата Оклахома нет. Действует основной принцип общего права, согласно которому суд, рассматривающий дело при наличии у него юрисдикции, применяет собственное материальное право57. Этот принцип взаимосвязи между юрисдикцией и подлежащим применению правом порождает при регулировании отношений между штатами так называемую «скрытую» (обратную) отсылку к Lex fori соответствующего штата. И если с точки зрения права штата Оклахома компетентен какой-либо иностранный суд, этот суд должен применять собственное право58. А так как суд по семейным делам г. Розенхайма, как установлено выше, обладает юрисдикцией в смысле права Оклахомы, то в данном деле имеет место скрытая обратная отсылка к немецкому праву. И соответственно статутом расторжения брака служит немецкое право.
<< | >>
Источник: X. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс. Международное частное право. Москва 2000. 2000

Еще по теме А.              Расторжение брака 1. Допустимость ходатайства о разводе:

  1. ". Дети от фактического брака пользовались теми же правами, что родившиеся от родителей, состоящих в
  2. 4.5. Развод и разводимость.
  3. § 2. Развод
  4. Институт брака: понятие, условия заключения и расторжения брака, признание брака недействительным
  5. §2 Распоряжение исковыми средствами защиты права
  6. Брак в семейном праве
  7. 14.4. Расторжение брака
  8. 2.5. Процессуальные постановления о разводе. 0бщие процессуальные постановления. Отдельные виды бракоразводного процесса.
  9. Понятие брака. Условия, порядок заключения и расторжения брака
  10. Основные институты семейного права Заключение, расторжение брака, признание брака недействительным
  11. 2.2. Последствия брака и последствия conventio in manus
  12. 2. Традиционное африканское обычное право
  13. Расторжение брака
  14. А.              Расторжение брака 1. Допустимость ходатайства о разводе
  15. Пример 2. Расторжение брака с уводом ребенка
- Авторское право России - Аграрное право России - Адвокатура - Административное право России - Административный процесс России - Арбитражный процесс России - Банковское право России - Вещное право России - Гражданский процесс России - Гражданское право России - Договорное право России - Европейское право - Жилищное право России - Земельное право России - Избирательное право России - Инвестиционное право России - Информационное право России - Исполнительное производство России - История государства и права России - Конкурсное право России - Конституционное право России - Корпоративное право России - Медицинское право России - Международное право - Муниципальное право России - Нотариат РФ - Парламентское право России - Право собственности России - Право социального обеспечения России - Правоведение, основы права - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор России - Семейное право России - Социальное право России - Страховое право России - Судебная экспертиза - Таможенное право России - Трудовое право России - Уголовно-исполнительное право России - Уголовное право России - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России - Ювенальное право России -