Традиционные правовые системы

Традиционное право распространено в странах Дальнего Восто­ка, Африки и Океании. При всех различиях в исторических осо­бенностях возникновения и развития их сближает отрицание запад­ной идеи права, рассмотрение права в качестве вспомогательного элемента регуляции общественных отношений.

Право Китая Отношение к праву в китайском обществе на всем про­тяжении его многовековой истории не было однозначным. Различ­ные философско-этические системы по-разному понимали место и роль права в регуляции общественных отношений.

Так, конфуцианство исходило из вспомогательной роли правв, которое необходимо тогда, когла не действуют нормы ритуала, морали Подобное понимание вытекало из идеи патриархального обшества, в котором основной ячейкой является семья с абсолют­ной властью главы семьи и жестким делением всего населения на три группы в зависимости от выполняемых функций: старшие, средние и младшие. Конфуций идеализировал человека, приписы­вая ему различные добродетели, послушание, следование обычаям и ритуалам.

Сторонники легизма, напротив, исходили из того, что человек по своей природе существо агрессивное и эгоистичное. Для обеспе­чения социального порядка людей следует постоянно держать в страхе с помошью системы превентивных (предупредительных) на­казаний. Для этого необходимы постоянно действующие законы, которые неукоснительно соблюдаются подданными, а контроль за ними возлагается на правителя B дальнейшем конфуцианство по­глотило легизм.

Право Китая формировалось на основе традиций, обычаев и философско-этических учений Последние составляли традицион­ное мировоззрение китайского обшества, определявшее систему приоритетов и целей, а также способов их достижения.

По традиционной философии Китая, гармония и социальный порядок на земле складываются из взаимодействия земли, неба и людей B основе социального порядка лежат гармония между чело­веком и природой и идея согласия людей друг с другом.

До XIX в. Китай развивался вне иностранного влияния, а по­сле знакомства с западной культурой отрицательно относился к идее субъективных прав с ее индивидуализмом, строгостью и аб­страктностью По традиционной философии человеку необходимо с^емиться к согласию в интересах всех, забывая о себе При ис­полнении и применении закона должна сохраняться большая сво­бода усмотрения, а идеал справедливого общества состоит в том, чтобы законы вообше не применялись и судебные решения не выносились

Традиционное китайское мировоззрение не отрицает права, но говорит о том, что оно хорошо для варваров, для тех, кто не забо­тится о морали Китайцы воспитаны так, что ишут причину кон­фликта в любом случае в своих собственных ошибках Поэтому право служит вспомогательным элементом, когда не хватает норм морали.

После свержения маньчжурской династии в i9ll г. и установ­ления Республики Китай стремится развивать правовую систему, основываясь на национальных традициях, морали, ритуалах, отрицая западные представления о праве

B 1949 r была провозглашена Китайская Народная Республика (KHP) и произошел резкий переход от традиционного права к со­циалистическому, основанному на идее классовой борьбы. Мораль­ное воспитание гражданских добродетепей было вытеснено форми­рованием чувства классовой ненависти к «контрреволюционным элементам», а вместе с тем и утверждением принципа целесообраз­ности и непригодности права в разрешении внутренних противоре­чий Враждебность к закону, суду, праву объяснялась отрицанием западных либеральных ценностей и институтов, а также стремлени­ем сформировать альтернативные способы организации и регуля­ции общественных отношений

Китайские реформьі 1979 г., ставившие цель модернизации раз­личных сторон общества и создания многоукладной рыночной эко­номики, обусловили возвращение к конфуцианской традиции, по­высили роль и значение закона как источника права Была принята новая Конституция 1982 г.

Японское право Японское право развивалось преимущественно путем заимствований, поскольку не смогло сформировать развитой фило­софско-этической традішии

Первоначально японское право создавалось на основе перене­сения ценностей конфуиианской этики, отрицающей илею субъек­тивных прав и акцентирующей внимание на обязанностях. B соот­ветствии с этим японское общество делилось на сословия: самураев (военное сословие), крестьян, ремесленников, торговцев, кажлое из которых выполняло в государстве определенные функции Обязан­ности каждого сословия уточнялись в юридических сборниках — рицу-ре. включавших в себя репрессивные 0ыцу) и административ­ные 0?е) нормы

Эти сборники далеки от субъективных прав и основываются на установлении обязанностей Группы населения были судимы судами равных по сословному принципу Cnnyc характеризовался привиле­гиями, которые даровал император

B периоды военного правления (сёгуната) заметно возрастала роль военного сословия (самураев). Военная каста жила согласно собст­венному обычаю (букэ-хо), составляющему ее личный статус Отно­шения вассала и сюзерена рассматривались подобно отношениям сына и отца. B эпоху сёгунов Асикага рицу-ре перестало приме­няться, а действовало лишь прежнее личное право — букэ. Наряду с этим возник комплекс норм, исходивших из соображений прили­чия и регулировавших поведение индивидов в отношениях друг C другом, — норм гири B Японии не было правовых школ, профес­сиональных судей, адвокатов и нотариусов Страна была изолиро­вана от внешнего мира

Начиная с революции Меидзи (1867), восстановившей импера­торское правление и создавшей предпосылки развития капитализ­ма, Япония прекращает политику самоизоляции и оказывается под влиянием западного права.

После Второй мировой войны усилилось влияние англосаксон­ского права, и в частности американского Однако японское обще­ство заметно отличается от общества европейского типа как по структуре, так и no укладу жизни Применение современного за­падного права в Японии наталкивается на подданническую мен­тальность и корпоративизм японцев, довольно равнодушных в силу их истории к идеям свободы и человеческого достоинства

Так, в сфере публичного права перенесение принципов и ин­ститутов представительного правления наталкивается на политиче­ский конформизм и необходимость закрепления управленческих функций за правяшим классом Напротив, в сфере частноправовых отношений японцы продолжают видеть в праве аппарат принужде­ния, используюший государство для навязывания воли правяшего класса.

B силу своей абстрактности идея субъективного права пока не стала элементом правовой доктрины современного японского об­шества, поскольку обезчичивает человеческие отношения. C пози­ций этики, долга и согласия для япониа обрашенке в суд — посту­пок, достойный порицания, поскольку любой спор можно разре­шить полюбовно. Вмешательство судьи является признаком социального неблагополучия. Заимствование идей и институтов за­падного права в Японии всегда осуществлялось в привычных, по­нятных населению традиционных формах.

Африканское право Африканское право представляет собой пеструю мозаику обычаев различных племен и обшин, члены которых доб­ровольно следуют им в повседневной жизни Это связано с тем, что повиновение обычаю означает уважение предков, чьи останки слились с почвой, природой, а их дух витает над живыми Нару­шение обычая может повлечь эа собой невероятную негативную реакцию духов земли.

Зависимость индивида от силы коллектива (касты, обшины, племени) обусловливает корпоративный (коллективистский) харак­тер традиционного обьічного права Африки B связи с этим отрица­ется идея субъективных прав, а само право понимается как обязан­ность. Совокупность обычаев одновременно используется для рег­ламентации взаимоотношений внутри племени и между племенами По этой причине деление права на отрасли отсутствует, как и их систематизация

Колонизация Африки европейцами внесла существенные изме­нения в развитие обычного права. B зависимости от того, колонией какого европейского государства (Франции, Германии, Англии и т.д.) являлась та или иная африканская страна, происходит рецеп­ция либо обшего права, либо романского права. Обычное право вытесняется в сферу регулирования частноправовых отношений, а взаимоотношения колоний и метрополий регулировались с помо- шью законов, кодексов, заимствованных в европейских государст­вах-метрополиях.

Процесс освобождения от колониальной зависимости актуали­зировал необходимость создания национальной правовой системы в

новых независимых государствах. B основу правовых систем был положен обычай, который после санкционирования государством стал правовыѵ обычаен.

Традиционные моральные ценности, очишенные от некоторых злоупотреблений обыкновениями, составили правовую базу регули­рования частноправовых отношений в африканских государствах. Суды стали применить обычное право, обеспечивая судебную защи­ту субъективных прав. B результате реформы судопроизводства в большинстве независимых государств преодолены различия между судами современного и обычного права.

B африканских странах проводится значительная работа по созданию нового законодательства. B этой связи часто возникает коллизия іакона и обычая, которая в основном разрешается в пользу обычая Скорее всего, обычаи сохранят интегрирующую роль в общенациональном праве африканских стран, однако в си­лу раскола африканского обшества на множество субкультур будет заметно возрастать роль закона в качестве универсального источ­ника права, обеспечиваюшего справедливость и гражданское со-