<<
>>

§11.5. Право и религия в современном мире

В любой социальной системе в самых различных исторических условиях религия

всегда выполняет в обществе определенные функции. Религия как форма общественного

сознания формирует систему человеческих норм и ценностей. Именно в религии обще-

ство ищет ответы на вопросы: что такое добро и зло, в чем смысл жизни? Религия тесно

связана с моралью общества, развитием культурных ценностей, определяет особый тип

духовно-материальной организации, менталитет народа, влияет на экономический уклад

общества, религиозное сознание неотделимо от правосознания и морального сознания.

На первоначальной стадии человеческой истории религия выступает как форма

практического и духовного овладения миром, в которой проявилось осознание людьми

их зависимости от природных сил. В процессе разложения родового строя на смену родо-

вым и племенным религиям пришли политеистические (религии раннего классового

общества). На более поздней стадии исторического развития появляются мировые, или

наднациональные, религии – буддизм (VI–V вв. до н. э.), христианство (I в.) и ислам (VII в.).

Они объединяют людей общей веры независимо от их этнических, языковых или поли-

тических связей.

На основе религиозных представлений складываются религиозные нормы как од-

на из разновидностей социальных норм, содержащиеся в различных религиозных книгах

(Ветхий завет, Новый завет, Коран, Сунна и др.), в решениях собраний верующих или ду-

ховенства, в произведениях авторитетных религиозных писателей. Религия и религиоз-

ные нормы возникают позднее первичных мононорм, но быстро проникают во все регу-

лятивные механизмы первобытного общества. В рамках мононорм были тесно перепле-

тены моральные, религиозные, мифологические представления и правила, содержание

которых определялось сложными условиями выживания человека того времени. В пери-

од распада первобытнообщинного строя происходит дифференциация мононорм на ре-

лигию, право, мораль. В различных религиях, вероисповеданиях устанавливаются обяза-

тельные для верующих правила – религиозные нормы. Множество религиозных норм

тесно связано с моралью, нравственностью, что позволяет им быть регулятором отноше-

ний не только между отдельными индивидами, но и регулятором внутреннего поведения

каждого человека. Нормы религии влияют на сознание личности, формируют в нем оп-

ределенные взгляды, мотивации, ценности. Так, к примеру, Коран предписывает людям

отношение богобоязненности: «O вы, кoтopыe yвepoвaли! He пoднимaйтe cвoиx гoлocoв

1 См.: Вопленко Н.Н. Источники и формы права. – С. 60.

Глава 11. Источники и формы права

247

вышe гoлoca пpopoкa и нe oбpaщaйтecь к нeмy гpoмкo c peчью, кaк oбpaщaeтecь дpyг к

дpyгy, чтoбы нe oкaзaлиcь тщeтными вaши дeлa, a вы и нe знaeтe»1.

При этом важным будет отметить, что по многим морально-нравственным вопро-

сам религии расходятся во мнении, тем самым, формируя различное отношение людей к

одному и тому же явлению. Так, сегодня в нашем мире взгляды людей на проблему уза-

конения эвтаназии напрямую зависят от их религиозных убеждений. Мусульмане верят,

что только Аллах решает, сколько человеку жить. «Не убивайте человека, кроме как по

праву, ведь это запретил Аллах», – гласит Коран (17,33).

Иудаизм выступает за то, чтобы

не продлевать искусственным образом жизнь. В 2005 году в Израиле был даже принят за-

кон, на основании которого разрешается смертельно больным потребовать у врачей пре-

кращения своих мучений. Национальная же конференция католических эпископов в

США в 1991 г. приняла резолюцию, провозглашающую: «Жизнь… дар, которым мы мо-

жем распоряжаться, но над которым не имеем абсолютного владычества»2.

Свод морально этических установлений – составная часть религиозных вероуче-

ний. Религиозные каноны представляют собой регулятивную систему, действующую в

обществе с самых ранних этапов развития человечества.

Применительно к области религиозных норм, проблема взаимосвязей между нор-

мами права и нормами религии оказывается более сложной, чем в том, что касается сфер

морали и социальных соглашений. Это, несомненно, объясняется тем, что религия в со-

стоянии формировать общественные и иногда политические силы значительного масшта-

ба, в ряде случаев балансирующие на грани слепого убежденного фанатизма. Она санк-

ционирует определенные взгляды, деятельность, отношения, институты, придает им «оре-

ол святости» или объявляет «нечестивыми», «отпавшими», «погрязшими во зле», «грехов-

ными», противоречащими «закону», «Слову Божию». Религиозный фактор влияет на эко-

номику, политику, государство, межнациональные отношения, семью, на область культу-

ры через деятельность верующих индивидов, групп, организаций в этих областях. Проис-

ходит «наложение» религиозных отношений на другие общественные отношения.

Отсюда – наличие правовых систем, полностью отделенных от религиозных норм

и даже враждебно настроенных в отношении любого религиозного влияния. Таковы, в

частности, марксистские атеистические коллективистские общества, в которых одной из

задач права является воспрещение любых религиозных проявлений и рассуждений.

Наряду с этим существуют правовые системы, полностью построенные на той или

иной религиозной концепции. Речь идет об особом случае так называемых теократиче-

ских обществ, в которых принципы и правила общественного поведения одновременно

имеют характер божественных установлений и юридических норм. Со времен средневе-

ковья до наших дней наиболее яркими примерами теократической организации общест-

ва являются исламские страны.

Во многих обществах сформировались более уравновешенные правовые системы,

где право, не отождествляясь с религией, учитывает в то же время религиозные правила,

придавая некоторым из них качество юридических норм.

Например, правовые системы различных государств Западной Европы восприня-

ли значительное количество норм религиозного происхождения. Это количество скром-

нее в странах с сильным светским фактором, таких как Франция, Германия, и намного

внушительнее в странах, где сильно влияние католической церкви, – в Италии и особен-

но в Испании.

1 Коран / Пер. и коммент. И.Ю. Крачковского. – М.: Изд-во вост. лит., 1963. – (49,2).

2 Латынина А. Неужели Бог любит собаку больше, чем человека? / Московские ведомости. №16. –

27 апреля 2007. С. 31.

Общая теория права

248

Даже в странах с сильным светским фактором ряд писаных норм права и судеб-

ных решений носят на себе специфический отпечаток религиозных правил. Это находит

свое выражение в применении некоторых особых принципов в личных, профессиональ-

ных, дисциплинарных, бюджетных, налоговых и иных областях.

Так, например, во

Франции священник, преподающий в частном колледже или состоящий при государст-

венной больнице, подчиняется не директору колледжа или больницы, а непосредственно

епископу, который в любой момент может отозвать его из учреждения; в ходе судебного

процесса допускается принесение мусульманином клятвы на Коране. В Германии нало-

гоплательщики сами, в зависимости от их религиозных убеждений – католических или

протестантских, распределяют часть своих налогов на прибыль.

В странах с более сильным религиозным влиянием религиозный фактор в праве мо-

жет выступать активнее, идет ли речь об установлении особых обязанностей тех или иных

индивидов или групп либо о предоставлении им особых привилегий, некоторые из которых

многим нашим современникам могут показаться излишними. В частности, в Испании

вплоть до 1976 года священник, обвинявшийся в совершении уголовного преступления,

представал перед государственным судебным органом только при наличии предваритель-

ного согласия на то местного епископа; при этом процесс проходил при закрытых дверях, и в

случае осуждения обвиняемого срок заключения отбывался им не в тюрьме, а в монастыре.

В той же Испании, в порядке отступления от общих принципов законодательства на основа-

нии Кодекса канонического права, до 1979 года все католические священники были осво-

бождены от военной службы; до сих пор, во исполнение соглашений 1979 года, прохожде-

ние священниками военной службы регламентировано многочисленными условиями.

Характер взаимодействия норм права и религиозных норм в системе социальной

регуляции того или иного общества определяется связью правовых и религиозных норм с

моралью и связью права с государством. Так, государство посредством правовой нормы

может определять свои отношения с религиозными организациями и их правовой статус

в данном конкретном обществе. Статья 16 Конституции Испании гласит: «Никакое веро-

вание не может иметь характера государственной религии. Органы публичной власти

должны принимать во внимание религиозные верования испанского общества и поддер-

живать вытекающие из этого отношения сотрудничества с Католической церковью и

другими конфессиями»1. В статье 14 Конституции Российской Федерации говорится:

«1. Российская Федерация – светское государство. Никакая религия не может устанавли-

ваться в качестве государственной или обязательной. 2. Религиозные объединения отде-

лены от государства и равны перед законом»2.

Правовые и религиозные нормы могут совпадать с точки зрения своего морально-

нравственного содержания. Например, среди заповедей Нагорной проповеди Христа –

«не убий» и «не укради». При этом нужно также учитывать, что с точки зрения механиз-

ма действия религиозные нормы – мощный внутренний регулятор поведения. Поэтому

они – необходимый и важный инструмент поддержания и сохранения нравственного и

правового порядка в обществе.

Взаимодействие права и религии в странах Запада

Как правило, в настоящее время на Западе основы взаимоотношений между цер-

ковью и государством в гражданском обществе регулируются нормами конституционно-

го права, провозглашающими отделение церкви от государства. Это означает, что госу-

1 Конституция Испании (доступно на http://vivovoco.rsl.ru/VV/LAW/SPAIN.HTM).

2 Конституция Российской Федерации. Официальный текст с историко-правовым комментарием. –

М.: Норма, 2004.

Глава 11. Источники и формы права

249

дарственные органы и должностные лица не вмешиваются в сферу религиозных отно-

шений, в том числе в деятельность религиозных объединений, и не поручают им выпол-

нение государственных функций. Вместе с тем государство защищает законную деятель-

ность религиозных объединений, занимая в вопросах свободы вероисповеданий и убеж-

дений нейтральную позицию.

Согласно, например, ст. 13 Конституции Греции, свобода совести ненарушима.

Пользование личными и политическими свободами не зависит от религиозных верова-

ний. Всякая признаваемая религия свободна, и ее культовые обряды осуществляются

беспрепятственно и под охраной закона. Они не могут посягать на публичный порядок и

добрые нравы1.

Современное государство, как уже отмечалось, строит свои отношения с церковью,

как правило, на основе провозглашения отделения церкви от государства. В то же время,

провозглашая невмешательство в ее дела, оно гарантирует равенство всех религиозных

конфессий, допускает возможность добровольного религиозного образования.

Под свободой совести понимается право человека как верить в Бога в соответствии

с учением той или иной свободно выбранной им религии, так и быть атеистом, т.е. не ве-

рить в Бога. Эта свобода особенно важна в государствах, в которых признана государст-

венная религия и, следовательно, существует определенное давление на человека с целью

заставить его принять эту религию. В государствах без государственной религии свобода

служит защитой для атеистов, а в тоталитарных атеистических государствах ею прикры-

вались официальная антирелигиозная пропаганда и гонения на церковь.

Свобода вероисповедания означает право человека на выбор религиозного учения

и беспрепятственное отправление культов и обрядов в соответствии с этим учением. Эта

свобода, таким образом, по своему содержанию yже первой. В субъективном смысле, т.е.

как право человека, равнозначным является понятие свободы религии, но оно еще озна-

чает и право на существование всех религий и возможность каждой их них беспрепятст-

венно проповедовать вероучение. Однако в обиходе очень часто все указанные термины

употребляются как идентичные.

Но тем не менее сегодня наблюдаются нарушения свободы совести, часто завуа-

лированные. В пример можно привести карикатуры на пророка Мухаммеда, опублико-

ванные в датской газете «Юлландс-постен», которые высмеивают ислам, тем самым на-

рушая принцип о равенстве всех религий2.

Важным будет отметить, что мировое сообщество не стоит в стороне от такого ро-

да событий. Доказательством того является принятый документ ООН 30 марта 2007 года,

запрещающий дискриминацию человека по религиозному признаку. В резолюции ут-

верждается, что «диффамация3 религий относится к причинам социальной дисгармонии

и ведет к нарушениям прав человека». Именно поэтому свобода выражения мнений

«может являться объектом ограничений для обеспечения уважения прав и репутации

других людей, защиты национальной безопасности или охраны общественного порядка,

охраны здоровья населения или защиты моральных устоев и уважения религий и убеж-

дений». В этой связи Совет недвусмысленно выразил сожаление в связи со «случаями

глумления над религиозной символикой»4.

Международный пакт о гражданских и политических правах свободу совести и

религии соединяет со свободой мысли, включая в нее «свободу иметь или принимать ре-

лигию или убеждения по своему выбору и свободу исповедовать свою религию и убеж-

1 Конституция Греции (доступно на http://clin.iatp.by/constitution/zapad_europe/greece-r.htm).

2 Карикатурный скандал (доступно на http://www.hider.ru/?LujB0).

3 Диффамация – оглашение в печати фактов или сведений, позорящих чью-либо честь.

4 Совет по правам человека ООН выступает против публичного оскорбления религий (доступно

на www.pravoslavie.ru).

Общая теория права

250

дения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в

отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учений. Никто

не должен подвергаться принуждению, умаляющему его свободу иметь или принимать

религию или убеждения по своему выбору» (ст. 18)1.

Конституция РФ провозглашает: «Каждому гарантируется свобода совести, свобо-

да вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с дру-

гими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распро-

странять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними» (ст. 28).

Такая формулировка в значительной мере повторяет подходы, свойственные приведен-

ной статье Международного пакта.

Но в ней в завуалированном виде закрепляется право не только на атеистические

убеждения, но и на атеистическую пропаганду («распространять религиозные и иные

убеждения»), что является явным отголоском прошлых лет. С содержательной точки зре-

ния следует признать бесполезным упоминание о праве «не исповедовать никакой» ре-

лигии, поскольку это заложено в содержании свободы совести. Следует помнить, что

данная статья Конституции посвящена только правам человека в области религии, что же

касается правового положения самих религиозных объединений, их равенства перед за-

коном, то основанием этого служит ст. 14 Конституции.

Но тем не менее нельзя говорить о том, что право на Западе абсолютно отделено от

религии. Право находит свое отражение во многих религиозных нормах, совпадая с ними по

своему содержанию. Так например, в Библии (Ветхий завет, книга Исход): «7. Не убивай…

18. Не прелюбодействуй.

19. Не кради.

20. Не произноси ложного свидетельства на ближнего твоего».

Религия в странах Запада не столь связана с правом, как, к примеру в мусульман-

ских странах, но все равно мы можем найти ее отражение во многих источниках права

западных стран. Не маловажным будет отметить тот факт, что в США показания сторон и

свидетелей в судебном процессе начинаются с их клятвы на Библии (мусульмане клянут-

ся, положа руку на Коран). Эта процедура в судопроизводстве подразумевает под собой

тот факт, что священная книга есть некий гарант истинности показаний, так как лицо

клянется говорить правду не только обществу, но и Богу.

Связь права и религии в исламских странах

Наиболее тесная взаимосвязь религии и права на современном этапе человеческо-

го развития наблюдается в странах исламского востока (Саудовская Аравия, Египет, Си-

рия, Марокко, Судан, Иран, Ирак, Афганистан, Пакистан, Турция и др.). Религия опре-

деляет не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности, но и со-

циальные институты, формы собственности, особенности права, политического устрой-

ства. Правовые системы данных стран входят в семью так называемого религиозно-

традиционного права, а ислам в них провозглашен в качестве государственной религии.

Мусульманское право – это система норм, выраженных в религиозной форме и

основанных на мусульманской религии – исламе2. Ислам исходит из того, что сущест-

вующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл

его человеку через своего пророка Мухаммеда. Эта религия содержит теологию, которая

1 Международный пакт о гражданских и политических правах (доступно на

http://www.un.org/russian/documen/convents/pactpol.htm).

2 Мелехин А.В. Теория государства и права: Курс лекций с учебно-методическими материалами. –

3-е изд., доп. и перераб.- М.: МЭСИ, 2006. – С. 180.

Глава 11. Источники и формы права

251

устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; шар, или шариат,

т.е. предписания верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означает

в переводе на русский язык «путь следования» и составляет то, что и называется мусуль-

манским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая

обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами,

шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые

он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их

нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установ-

ленным самими нормами. Он регулирует отношения только между мусульманами. В ис-

ламе государство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, как и

иудаизм, – это религия закона. Он охватывает все сферы социальной жизни, а не только

те, которые подлежат правовому регулированию. Из всех мировых религий ислам, пожа-

луй, наиболее тесно соприкасается с государством и правом. Один из исследователей му-

сульманского права А.А. Авксеньтьев пишет, что в исламе «каждый шаг правоверного

рассматривается как юридический акт»1. На основе тезиса о неразрывном единстве в ис-

ламе «веры и государства», религии и права, многие исследователи приходят к выводу,

что исламу свойственна лишь религиозная теология, мораль и правовая культура, а юри-

дические нормы как таковые, если и имеются, то по существу совпадают с указанными

правилами, и не играют самостоятельной роли.

Но не следует абсолютизировать религиозные нормы. Дело в том, что в мусуль-

манских странах просто никогда не было и нет четкого разграничения между этими

нормами. Основным институтом, традиционно применяющим правовые и религиозные

категории норм, являлись и являются шариатские суды, которые выступают одновре-

менно религиозными учреждениями и государственными органами. В первом качестве

они следят за наблюдением религиозных предписаний, а во втором – обеспечивают осу-

ществление правовых правил поведения возможностью государственного принуждения.

Правда, обе указанные стороны в деятельности мусульманских судов не всегда четко раз-

личались, в силу чего на практике граница между религиозными и юридическими нор-

мами может быть проведена достаточно условно. Отнесению этих норм к одной из двух

групп препятствует и то, что, черпая основания своей обязательности главным образом в

религиозном сознании, они во многих случаях осуществляются добровольно и не требу-

ют от суда обращения к принудительным методам исполнения своих решений. Дело в

том, что широкий круг отношений регулируется совпадающими по содержанию религи-

озными и правовыми нормами одновременно, а это нередко исключает необходимость

государственного принуждения к соблюдению соответствующих образцов поведения.

В этой связи И. Шахт справедливо пишет, что мусульманское право никогда не поддер-

живалось исключительно организованной силой. Такое положение объясняется и тем,

что, несмотря на отделение богословия от правоведения, связь между тем и другим в ис-

ламе очень тесна, а право всегда оставалось и остается религиозно санкционированным.

Религия освящает не только регулируемые юридическими нормами отношения, но и са-

мо мусульманское право. Это порождает особое отношение к нему со стороны мусуль-

ман, придает религиозный характер мусульманскому праву, поскольку осуществление

его норм становится в глазах правоверных религиозной обязанностью2. Наказание за на-

рушение норм мусульманского права воспринимается как «Божественная кара», так как

важнейшей задачей исламского государства «есть исполнение воли Аллаха на земле».

1 Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. – М.: Наука, 1986. – С 45.

2 Там же. – С. 46.

Общая теория права

252

Основными источниками мусульманского права признаются Коран, священная

книга ислама, и сунна, сборник традиций, связанных с посланцем Бога, в основе которых

лежит «Божественное откровение», которые закрепляют, прежде всего, основы веры, пра-

вила религиозного культа и морали, определяющие в целом содержание мусульманского

права в юридическом смысле. Помимо вышеперечисленных источников мусульманского

права существует иджма – комментарии ислама, составленные его толкователями и выпол-

няющие функцию восполнения пробелов в религиозных нормах, кияс – рассуждение по

аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими ис-

точниками права.

При этом в странах с мусульманским правом конституция не считается основным

законом. Таковыми как раз являются Коран, сунна, принципы консенсуса и аналогии.

Шариат определяет все аспекты публичного и частного права. Мусульмане-юристы счи-

тают, что нормы, содержащиеся в данных источниках, гораздо сильнее по своему дейст-

вию, так как они освящены волей Аллаха1. Именно как раз по этой причине в Саудовской

Аравии нет писаной конституции, ее место занимает Коран.

По оценкам специалистов, из 6219 стихов, содержащихся в Коране, около 80 со-

держат в себе законодательные положения. Положения же Корана имеют казуистичную

форму изложения и, исходя из этого, можно сделать вывод, что мусульманское право ар-

хаично.

В шариате широкое распространение получили институты гражданского права:

право собственности, договорное право, семейное и наследственное право. По мусуль-

манскому праву обязательства подразделяются на возмездные и безвозмездные, а также

двусторонние, многосторонние, срочные и бессрочные. Договор рассматривается как

правовая и одновременно божественная связь. Наследованию подлежат только имущест-

венные права. Обязанности умершего не могут переходить на наследников. Наследство

открывается только после покрытия расходов, связанных с погребением умершего и уп-

латы всех долгов.

Все граждане исламских стран имеют одинаковые права и обязанности в выборах

правителя. Однако основным принципом выборов является принцип «достойных пред-

ставителей», иначе говоря, выборы есть прерогатива «особо одаренных». Только особая

категория знатных вправе советовать правителям и решать, является ли их политика за-

конной по отношению к шариату. Законотворческая функция этих лиц заключается в

том, что они выносят решения о соответствии законов главы государства, постановлений

правительства и иных нормативных актов принципам шариата. В некоторой мере здесь

можно провести аналогию с Конституционным Судом РФ.

Все преступления в шариате подразделяются на три группы. К первой относятся

посягательства на права мусульманской общины: отступничество от ислама; преступле-

ния против управления; кражи; употребление спиртных напитков; прелюбодеяние или

ложное обвинение в этом.

Вторую группу составляют противоправные действия, посягающие на права от-

дельных лиц. Структура регулятивных норм носит бланкетный характер. Шариат допус-

кает кровную месть, которая может быть заменена денежным выкупом при условии про-

щения со стороны родственников убитого.За нанесение телесных повреждений наступа-

ет ответственность по принципу талиона.

Третью группу составляют такие действия, как: оскорбления, хулиганство, растра-

та государственных средств, азартные игры и т.п.

1 Мелехин А.В. Теория государства и права: Курс лекций с учебно-методическими материалами. –

С. 181.

Глава 11. Источники и формы права

253

Наказания по шариату носят публичный и устрашающий характер. Существует

несколько видов смертной казни: четвертование, утопление, забрасывание камнями, по-

вешение. Ворам отсекают конечности1.

Правда, с начала XIX века в положении мусульманского права произошли сущест-

венные изменения. В наиболее развитых странах оно уступило главенствующие позиции

законодательству, основанному на заимствовании буржуазных правовых моделей. Прини-

маемые торговые кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные

кодексы формируются по модели французского гражданского законодательства. Это свя-

зано, прежде всего, с колониальным типом отношений того времени.

Но, тем не менее, до сих пор во многих странах сохранились шариатские суды. До

середины 90-х они функционировали и в Чеченской республике. В ряде стран Централь-

ной и Восточной Африки мусульманское право используется как обычное право.

На современном же этапе развития ни в одной стране исламского мира мусуль-

манское право не является единственным действующим правом – применяются так назы-

ваемые «двойные стандарты». Но и нельзя говорить о том, что мусульманское право ус-

тупило свои позиции. Лишь в Турции в начале двадцатого века мусульманское право во

всех отраслях было заменено законодательством буржуазного типа, составленным на ос-

нове буржуазных моделей.

В принципе по степени применения и влияния норм мусульманского права стра-

ны исламского востока можно разделить на четыре группы:

1) страны, где мусульманское право применяется максимально широко. Все законы,

принимаемые в данных странах, должны соответствовать нормам шариата (Саудовская

Аравия, Иран, ОАЭ);

2) государства, где мусульманское право не столь всеобъемлюще, но продолжает ре-

гулировать отношения «личного статуса» (Ливия, Пакистан, Судан);

3) страны, конституционное право которых закрепляет особые положения ислама и

мусульманского права. Так, конституции многих из них предусматривают, что главой

государства может быть только мусульманин, а мусульманское право – источник законо-

дательства (Сирия, Ирак, Сомали, Мавритания);

4) страны, где брачно-семейные законодательства отказываются от ряда основопола-

гающих институтов мусульманского права. Так, в Тунисе законодательно запрещена по-

лигамия, а семейный кодекс республики Йемен 1974 г. наделил женщину равными с

мужчинами правами в семейных отношениях.

Еврейское право

Древнейшее право еврейского народа заслуженно занимает достойное место в

мировой истории права. Общие законы и конкретные правила, отраженные в священ-

ных книгах, получили свое распространение практически по всему миру. Одной из ха-

рактерных особенностей еврейского права является то, что, несмотря на значительный

исторический срок, в течение которого государство Израиль не существовало, право

было сохранено2.

Религия в Израиле не отделена от государства и сохраняет определенное влияние в

правовой сфере. В частности, семейное право, особенно вопросы брака и развода, в основ-

ном остаются прерогативой раввинских судов, которые решают их в строгом соответствии

с Галахой (законодательная часть раввинистической литературы, а также вся нормативная

сфера в иудаизме). Согласно требованиям Галахи обеспечивается также установленное за-

1 Мелехин А.В. Теория государства и права. – С. 224.

2 Там же. С. 174.

Общая теория права

254

коном обязательное соблюдение кашрута в Армии Обороны Израиля, статус субботы в ка-

честве общегосударственного выходного дня и главных религиозных праздников как не-

рабочих дней. Поскольку возведение через принятую юридическую процедуру некоторых

религиозных установлений в ранг государственных законов не создает никакого специфи-

ческого светского еврейского права, а представляет собой легитимацию в определенных

пределах прямого влияния религии на государственную и общественную жизнь, вопрос о

месте религии в Государстве Израиль в целом был и остается предметом острых разногла-

сий. Ортодоксальные религиозные круги (харедим), составляющие не более 15% населе-

ния, требуют абсолютного приоритета Галахи над государственным законодательством, а

самые крайние их представители открыто стремятся превратить страну в теократическое

«государство Галахи»1.

Особенности избирательной системы в Израиле, которые делают необходимым

создание после парламентских выборов правительственных коалиций, обладающих

весьма незначительным, как правило, большинством, позволяет ортодоксальным религи-

озным кругам через свои политические партии (Агуддат Исраэль, Шас, Дегел ха-Тора),

хотя их представительство в Кнессете почти никогда не достигало и 15%, добиваться оп-

ределенных уступок в этом направлении. Так, в 1990 г. Агуддат Исраэль за согласие войти

в правительственную коалицию потребовала и получила от Ликкуда обязательство про-

вести через Кнессет законы, запрещающие производство и продажу свинины в стране и

рекламу, в которой используется даже частичное изображение обнаженного женского

тела, а также законы, ставящие почти под полный запрет аборты и еще более ограничи-

вающие движение общественного транспорта по субботам (немалые уступки удавалось

получить этим партиям в прошлом и от Ма‘араха). Выступающая с противоположных

позиций группа населения, чьи требования полной секуляризации законодательства ка-

саются и семейного права, также относительно невелика. Значительное же большинство

еврейского населения Израиля отвергает обе эти крайности; решительно выступая про-

тив попыток превратить страну в теократическое государство, оно, однако, считает, что

для еврейского государства необходимо сохранение ряда идущих от иудаизма традиций,

но уже в качестве не столько религиозных, сколько национальных.

В уголовном праве религия также тесно связана с правом. Это касается не только

десяти заповедей. Достаточным будет упомянуть принцип зеркального талиона (око за

око), объективного вменения, применяемый в Израиле и нашедший отражение в Ветхом

завете (книга Исход, 21, 24).

Реальная роль современного еврейского права в системе израильского законода-

тельства определяется в процессе законотворческой деятельности Кнессета. В целом, по-

зиция правительства сводится к следующим требованиям. Закон, прежде всего, должен

учитывать существующие в стране отношения. Он должен базироваться на положениях

существующих в стране юрисдикционных норм, еврейском праве и международном пра-

ве. При возникающих юридических коллизиях предпочтение в большей степени отдает-

ся положениям еврейского права2.

Индусское право

Индусское право – это право общины, которая в Индии и других странах Юго-

Восточной Азии исповедует индуизм. Так же, как ислам, индуизм обязывает своих после-

дователей, помимо принятия на веру определенных догм, и к определенному понима-

нию мира. Это понимание предлагает особую общественную структуру и особый образ

1 Электронная Еврейская энциклопедия (http://www.eleven.co.il/).

2 Мелехин А.В. Теория государства и права. – С. 176.

Глава 11. Источники и формы права

255

жизни; таким образом, религиозные предписания в огромной степени играют ту же роль,

которая в других типах обществ принадлежит праву. Подавляющее большинство жите-

лей Индии исповедуют эту доктрину, которая, таким образом, играет важную роль в от-

ношениях, связанных с «личным статусом». Вместе с тем сегодня в Индии значительный

круг общественных отношений регламентирован общенациональными нормами, осно-

ванными на английских понятиях.

Индусское право в наши дни приобрело в Индии совершенно новые черты. Оно

остается правом, применяемым только к индусской части населения Индии. Однако от-

пало много обычаев, нарушавших его единообразие. Это первое значительное изменение

по сравнению с прошлым. Значительны и изменения по существу, причем такие, кото-

рые не являются безупречными с ортодоксальной точки зрения. Дхарма должна приспо-

собиться к социальным группам, находящимся на разных стадиях цивилизации. Она ни-

когда не претендовала на то, чтобы быть чем-то большим, чем сводом идеалов, призван-

ных направлять поведение людей. По своей природе она допускает различные времен-

ные уступки, если того требуют обычаи или законодательство. Все это отличается от си-

туации с мусульманским правом. Нынешние руководители Индии могут существенно

отходить от дхармы как модели права. Они не упускают возможности подтверждать свою

приверженность принципам индусской цивилизации. Стремление быть верным тради-

ции прослеживается сквозь все трансформации, и поэтому индусское право остается од-

ной из фундаментальных существующих сегодня концепций социального строя.

Если право из рамок индусской общины перенести в границы географической

территории страны, то это будет означать радикальную трансформацию. Она уже про-

изошла в ряде сфер, и здесь мы видим уже не индусское, а индийское право.

Статья 44 Конституции Индии предусматривает издание единого Гражданского

кодекса для всех граждан Индии. Однако, как известно, до сих пор применяется другой

метод: все усилия направлены на модернизацию и унификацию индусского права. Тем

не менее вполне возможно, что положения Конституции в Индии будут частично осуще-

ствлены путем реформ, которые по частным вопросам отменят или изменят право лич-

ного статуса, чтобы заменить его правом, одинаковым для всех.

Может быть, некоторые законы и выражают это движение, предусматривая и ре-

гулируя отношения между гражданами Индии, исповедующими разные религии. Так,

специальный Закон о браке 1954 года объявляет действительными с точки зрения закона

браки между индусами и мусульманами (или другими неиндусами). Принятие этого за-

кона хорошо показывает революцию идей, происшедшую в течение века. Проект такого

закона был создан еще в 1850-х гг. Генри Мэном, но не был осуществлен в связи с вызван-

ной им единогласной оппозицией: «…Епископы, пандиты, раввины, мобеди и муллы –

все были полностью единодушны на этот раз»1. Возможно, что право лиц будет разви-

ваться таким образом, чтобы создать своего рода новое jus gentium (право народов), при-

меняемое в областях, в которых ранее действовали различные личные статусы.

Каким бы ни было будущее развитие, в настоящее время индусское право остается

для огромного большинства индусов единственным важным корпусом права. Оно регла-

ментирует их личный статус, который понимается весьма широко. Личный статус не

только включает неимущественные отношения, но и распространяется на важные иму-

щественные права, каковыми считают право наследования или статус общности семей-

ного имущества. Индусское право проникает через этот канал и в предпринимательское

право. Например, если какое-либо предприятие эксплуатируется членами одной семьи

1 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – М.: Международ-

ные отношения, 1996. – С. 341.

Общая теория права

256

без участия посторонних лиц – а это бывает очень часто, – нормы торгового права, со-

держащиеся в законе о товариществе, не применяются. Отношения между участниками

будут регулироваться в этом случае индусским правом, так как эти отношения вытекают

из личного статуса и считается, что они не имеют отношения к договору. Нет нужды

подчеркивать важность института общности семейного имущества в вопросах кредита в

стране, где только семья может, в принципе, быть собственником. Впрочем, совместная

семейная собственность становится как будто более редкой.

Встает вопрос о соотношении законодательства и социологической реальности в

стране. Законодатель может росчерком пера ликвидировать режим каст, разрешить браки

между лицами, принадлежащими к разным кастам, заменить традиционные собрания каст

собраниями деревень. Эта деятельность, необходимая для развития страны, заслуживает

одобрения. Но законодатель не может за один день изменить привычки и мировоззрения,

имеющие вековые корни и связанные с религиозными верованиями. 80% индусов, живу-

щих в деревнях, вовсе не следуют новым законам, они продолжают жить так, как жили их

предки; управление ими и правосудие осуществляются помимо официальных органов на

основании традиционных и хорошо знакомых им институтов. Деятельности законодателя

здесь недостаточно, нужна терпеливая работа по перевоспитанию. Успех ее связан с разви-

тием современной экономики в Индии. Трудно, конечно, выйти из этого порочного круга,

так как это развитие в значительной степени тормозится структурой, верованиями и пове-

дением, выкованными очень уважаемой традицией с незапамятных времен1.

Право и религиозные нормы в Российской Федерации

В истории права были целые эпохи, когда ___________многие религиозные нормы носили юри-

дический характер, регулировали некоторые политические, государственные, гражданско-

правовые, процессуальные, брачно-семейные и иные отношения. В ряде современных ис-

ламских стран Коран («арабский судебник») и Сунна – основа религиозных, правовых и

моральных норм, регулирующих все стороны жизни мусульманина, определяющих «пра-

вильный путь к цели» (шариат).

В нашей стране до Октябрьского вооруженного восстания 1917 г. ряд брачно-

семейных и некоторых иных норм, признаваемых и установленных православной церко-

вью («каноническое право»), был составной частью правовой системы. После отделения

церкви от государства эти нормы утратили юридический характер.

В первые годы советской власти допускалось применение норм мусульманского

права (шариат) в некоторых районах Средней Азии и Кавказа.

В настоящее время нормы, установленные религиозными организациями, сопри-

касаются с действующим правом в ряде отношений.

Правоотношения в области реализации религиозных прав и свобод регулируются

нормативными правовыми актами, принадлежащими к различным отраслям права. Осо-

бая роль принадлежит Конституции Российской Федерации. К числу концептуальных

конституционных гарантий относятся следующие:

? в Российской Федерации признается идеологическое многообразие (ст. 13);

? Российская Федерация – светское государство (ст. 14);

? никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обяза-

тельной (ст. 14);

? религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом (ст. 14);

? государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина незави-

симо от отношения к религии, запрещает любые формы ограничения прав граждан по

признакам религиозной принадлежности (ч. 2 ст. 19);

1 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – С. 341–342.

Глава 11. Источники и формы права

257

? каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право

исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедо-

вать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убежде-

ния и действовать в соответствии с ними (ст. 28);

? не допускается пропаганда или агитация, возбуждающая религиозную ненависть

и вражду, запрещается пропаганда религиозного превосходства (ч. 2 ст. 29);

? каждый имеет право на объединение, никто не может быть принужден к вступле-

нию в какое-либо объединение или пребыванию в нем (ст. 30);

? гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероиспо-

веданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных феде-

ральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской служ-

бой (ч. 3 ст. 59).

Одной из важнейших составляющих российского законодательства в области сво-

боды совести являются общепризнанные принципы и нормы международного права и

международные договоры Российской Федерации.

Положения Конституции Российской Федерации и норм международного права в

области свободы совести получили развитие во многих нормативных правовых актах.

К числу важнейших базовых законов относится Федеральный закон «О свободе со-

вести и о религиозных объединениях», вступивший в силу 1 октября 1997 года. Он прин-

ципиально отличается от действовавшего ранее Закона РСФСР «О свободе вероиспове-

даний», принятого еще в 1990 году.

В частности, в законе от 1997 года существенным образом был изменен порядок

создания религиозных организаций, сокращен круг лиц, способных быть учредителями

и участниками местной религиозной организации. Право на учреждение местной рели-

гиозной организации было признано только за российскими гражданами. Иностранные

граждане и лица без гражданства могут являться только участниками религиозной орга-

низации, причем при условии их постоянного проживания на территории Российской

Федерации.

Законом также введено новое понятие – религиозная ___________группа, которой признается

добровольное объединение граждан, образованное в целях совместного исповедания и

распространения веры, осуществляющее деятельность без государственной регистрации

и приобретения правоспособности юридического лица. С одной стороны, это положение

закона дало возможность религиозным объединениям легально действовать без государ-

ственной регистрации.

Однако законодателем были установлены также, как представляется, неоправдан-

ные условия для преобразования религиозной группы в религиозную организацию –

пятнадцатилетний срок деятельности на соответствующей территории либо подтвер-

ждение о вхождении в структуру уже действующей централизованной религиозной ор-

ганизации. Закон существенно ограничил права религиозных организаций, созданных

до его вступления в силу, но не имеющих документа, подтверждающего их существова-

ние на соответствующей территории на протяжении не менее пятнадцати лет1.

Кроме того, Федеральный закон содержит ряд внутренних противоречий, что на

практике приводит к расширительному толкованию отдельных его положений и, как

следствие, нарушению прав граждан и религиозных объединений. Например, в тексте

преамбулы закона указывается «особая роль» одной конфессии и дан перечень «уважае-

мых» государством религий, что нарушает конституционный принцип равенства рели-

гиозных объединений перед законом и вызвало немало недоразумений и конфликтных

ситуаций.

1 Пчелинцев А.В. Пресса и религиозные конфликты // Прикладная конфликтология для журна-

листов. – М.: Издательство «Права человека»: Центр экстремальной журналистики, 2006. – С. 67–80.

Общая теория права

258

Помимо Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединени-

ях», на федеральном уровне в общей сложности действует свыше 100 нормативных пра-

вовых актов, в которых в том или ином аспекте упоминаются вопросы свободы совести и

деятельности религиозных объединений.

Наряду с федеральным законодательством более чем в 10 субъектах Российской

Федерации действуют собственные законы о реализации свободы совести и вероиспове-

дания. Все они в разное время приводились в соответствие с федеральным законодатель-

ством. Однако сделано это было во многом формально и непоследовательно.

Между тем, согласно пункту «в» статьи 71 Конституции РФ, регулирование отно-

шений, возникающих в сфере прав и свобод человека, находится в ведении Российской

Федерации. Следовательно, субъекты Российской Федерации своими законами и други-

ми нормативными актами не вправе сужать и ограничивать свободу совести и деятельно-

сти религиозных объединений, установленные Конституцией и федеральным законода-

тельством. В их компетенции могут быть вопросы защиты прав и свобод человека, нахо-

дящиеся, согласно пункту «б» ст. 72 Конституции РФ, в совместном ведении Российской

Федерации и ее субъектов1.

Важно помнить, что в современной России гражданский мир может и должен быть

устроен на принципах, отвечающих религиозным представлениям и традициям всех лю-

дей и всех народов, обеспечивающих их подлинное равенство. Ибо невозможно создать

стабильный мир, базируясь на одной религии, одной системе ценностей, в ущерб всем

остальным.

1 Пчелинцев А.В. Пресса и религиозные конфликты // Прикладная конфликтология для журна-

листов. – С. 67–80.

Глава 11. Источники и формы права

259

Практические задания

Вопросы для обсуждения:

1. Соотношение понятий «форма» и «источник» права.

2. Характеристика основных форм права.

3. Понятие, признаки и виды нормативных актов. Особенности соотношения норма-

тивных актов в федеративном государстве.

4. Действие нормативно-правовых актов во времени. Принципы движения нормативно-

правовых актов во времени. Немедленное действие. «Переживание» закона. Обрат-

ная сила закона.

5. Действие нормативно-правовых актов в пространстве. Принцип экстерриториальности.

6. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

Контрольные _____________вопросы

1. В каком соотношении находятся понятия «форма» и «источники» права?

2. Какие существуют формы внешнего выражения (источники) права?

3. Какие существуют источники права в формальном аспекте?

4. Что такое правовой обычай и какова специфика его применения в качестве источни-

ка права?

5. Что такое юридический прецедент? Какие существуют виды юридических прецедентов?

6. Какова роль судебной и арбитражной практики в правовом регулировании?

7. Что представляет собой юридическая доктрина как источник права?

8. В чем заключается специфика нормативного договора как источника права?

9. В чем заключается специфика применения в качестве источника права общеправо-

вых принципов?

10. Что такое нормативно-правовой акт?

11. Какие существуют виды нормативно-правовых актов?

12. Перечислите признаки закона.

13. Назовите виды законов.

14. В чем заключается специфика подзаконных нормативно-правовых актов?

15. В чем заключается специфика актов органов местного самоуправления?

16. В чем заключается специфика локальных нормативных актов?

17. В каком соотношении находятся понятия «право» и «закон»?

18. Поясните принцип верховенства закона.

19. Поясните принцип Конституции.

20. Поясните принцип прямого действия Конституции.

21. В чем проявляются особенности соотношения нормативных актов в федеральном го-

сударстве?

22. В чем проявляется взаимосвязь сущности и формы права?

23. Что означает действие закона во времени?

24. Назовите способы вступления закона в силу.

25. Назовите способы утраты законом силы.

26. Что означает немедленное действие закона?

27. Что означает «переживание» закона?

28. Что означает обратная сила закона?

29. Как соотносятся понятия «действие закона во времени» и «движение закона во вре-

мени»?

Общая теория права

260

30. Что означает действие закона в пространстве?

31. Назовите способы действия закона в пространстве.

32. В чем заключается принцип экстерриториальности движения закона в пространстве?

33. Что означает действие закона по кругу лиц?

34. Назовите способы действия закона по кругу лиц.

Задание для самостоятельной работы

1. Выбрать по пять примеров источников права следующих видов: закон, кодекс, указ,

устав, положение, постановление, распоряжение, инструкция. Укажите, какие орга-

низации имеют право издавать свои акты в названных формах.

2. Выбрать из перечисленных ниже источников нормы права, определяющие действие

данного закона во времени (а также движение закона во времени), пространстве (а

также экстерриториальность) и по кругу лиц:

– Гражданский кодекс России;

– Уголовный кодекс России;

– Кодекс РФ об административных правонарушениях.

3. Внести в Словарь следующие юридические термины: Форма права. Источник права.

Источники права в формальном смысле. Источники права в материальном смысле.

Источники знаний о праве. Источники права в идеологическом смысле. Правовой

обычай. Обычай делового оборота. Юридический прецедент. Судебный прецедент.

Административный прецедент. Юридическая доктрина. Нормативный договор.

Нормативно-правовой акт. Закон. Подзаконный акт. Конституция. Верховенство за-

кона. Верховенство Конституции. Прямое действие Конституции. Локальные норма-

тивные акты. Действие нормативного акта во времени. Действие нормативного акта в

пространстве. Действие нормативного акта по кругу лиц. Вступление нормативного

акта в законную силу. Утрата нормативным актом законной силы. Немедленное дей-

ствие закона. «Переживание» закона. Обратная сила закона. Экстерриториальность.

Глава 12. Правотворчество

261

<< | >>
Источник: Чепурнова Н.М., Серёгин А.В.. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА: Учебное пособие. – М.: ЕАОИ, 2007. – 465 с.. 2007

Еще по теме §11.5. Право и религия в современном мире:

  1. ИСЛАМСКИЙ ФУНДАМЕНТАЛИЗМ В СОВРЕМЕННОМ МИРЕ
  2. Римляне и варвары в контексте современных представлений об исторических моделях традиционных обществ
  3. Исторические формы религии
  4. § 1. Правовая природа ограничений прав
  5. Параграф второй. Методология общего сравнительного правоведения
  6. § 1.1. Право и государство в условиях глобализации мира: постановка проблемы
  7. § 3.3. Правосознание перед вызовами глобализма
  8. § 3.2. Распространение мусульманского уголовного права в мире
  9. ЛЕКЦИЯ 6.  ПРАВОВОЕ СОЗНАНИЕ
  10. ЦЕННОСТЬ ЧАСТНОГО ПРАВА 1
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -