§11.4. Нетрадиционные формы права
Нетрадиционные формы права можно определить как систему нормативных
предписаний, создаваемых, как правило, в процессе правоприменительной деятельности
не уполномоченными на то государственными органами или уполномоченными органа-
ми, но при безусловном субсидиарном характере применения таких предписаний для
урегулирования общественных отношений по сравнению с нормативно-правовыми ак-
тами, возникающими в практике правового урегулирования без прямого государствен-
ного вмешательства, но при последующем государственном одобрении1.
Нетрадиционными формами права являются:
1) нормативные акты общественных объединений;
2) правовая доктрина;
3) правоприменительная практика;
4) религиозные нормы.
В советскую эпоху государственно-правовых исследований к их числу ученые от-
носили и нормативно-правовые акты общественных объединений, так как передача
некоторых функций органов государственного управления общественным объединени-
ям и их участие в правотворчестве выделял их в качестве основных форм взаимодействия
общественных объединений с Советским государством2. В свою очередь В.М. Горшенев
среди форм участия общественных объединений в правотворчестве выделял: 1) «распро-
странение действия законодательных актов Советского государства на деятельность ни-
зовых звеньев и членов данной общественной организации»3, 2) «издание нормативных
актов совместно с органами государства»4, 3) согласование всех инструкций и постанов-
лений, исходящих от органов государственного управления, дополняющих или изме-
няющих трудовое законодательство с ВЦСПС, ЦК соответствующих профсоюзов или сов-
профами5, 4) внесение предложений и проектов нормативных актов органам государства,
уполномоченных на их издание6.
В настоящее время, по мнению Н.Н.
Вопленко и А.П. Рожнова, качеством нетра-диционной формы права в России обладают уставы крупных общественных объедине-
ний и религиозных организаций7.
Правовая доктрина представляет ___________собой совокупность юридических взглядов и
методологических установок, направленных на разрешение правовых споров и выработ-
ку правовых позиций по наиболее значимым общественным вопросам.
Классическая советская наука не признавала за правовой доктриной значение
формы и источника права. Как правило, теоретические наработки в области юриспру-
денции рассматривались либо как источники познания действующего права, либо как
фактор совершенствования законодательства. Однако едва ли данный взгляд отвечал
действительным тенденциям конкретной правовой жизни.
1 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Правоприменительная практика: понятие, основные черты и
функции. – Волгоград, 2004. – С. 38.
2 См.: Щиглик А.И. Закономерности становления и развития общественных организаций в СССР:
Политико-правовое исследование. – М., 1977. – С. 206; Тихомиров Ю.А. Общественные организа-
ции в системе социального управления // Вопросы теории общественных организаций / Отв. ред.
И.А. Азовкин. – М., 1977. – С. 9.
3 Горшенев В.М. Правотворческая деятельность общественных организаций в СССР: Учебное по-
собие / Отв. ред. А.Н. Бычек. – Ярославль, 1972. – С. 7.
4 Там же. С. 9.
5 См.: там же. С.13.
6 См.: там же. С. 14.
7 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Указ. соч. – С. 52.
Глава 11. Источники и формы права
245
Ярким примером того, что наука является специфической формой права, являют-
ся уголовное и уголовно-процессуальное право. Так, довольно часто по тексту УК и УПК,
включая и их утратившие силу редакции 1960 г., законодатель оперирует понятиями «со-
став преступления», «характер и степень общественной опасности». Данные дефиниции
являются базовыми для этих отраслей права, поскольку играют значение главного юри-
дического факта при решении подавляющего большинства уголовно-правовых и значи-
тельного количества уголовно-процессуальных вопросов.
Вместе с тем по тексту УК иУПК содержание данных понятий не раскрывается. Однако практика остается единооб-
разной и в целом исходит из правильного понимания этих правовых категорий. Неопре-
деленность же их законодательного содержания преодолевается за счет теоретических
наработок отечественных правоведов прошлых лет и современности. В отдельных случа-
ях, благодаря деятельности научно-консультативного совета при Верховном Суде РФ, не-
которые глобальные уголовно-правовые категории объясняются в постановлениях Пле-
нума Верховного Суда России, причем некоторые из них, принятые еще в прошлом веке,
остаются действующими до сих пор за счет четкости, строгости и логичности юридиче-
ского языка, которым было изъяснено то или иное значимое для практики понятие. Так,
ни в тексте УК РСФСР 1960 г., ни в тексте УК РФ 1996 г. не встречается понятие длящихся
и продолжаемых преступлений. Данное понятие выработано наукой уголовного права и
является крайне значимым в практическом смысле: при квалификации преступных дея-
ний, при отграничении тождественных преступлений, совершенных неоднократно, от
продолжаемого преступления, при определении места совершения преступления, при
определении момента окончания преступления и соответственно при определении уго-
ловного закона, подлежащего применению в конкретном случае и т.п. Понятие длящихся
и продолжаемых преступлений было определено единственный раз в постановлении 23-го
Пленума Верховного Суда СССР «Об условиях применения давности и амнистии к для-
щимся и продолжаемым преступлениям» от 4 марта 1929 г. (с последующими измене-
ниями). Данное постановление является действующим до настоящего момента1.
Таким образом, правовая наука, дополняя и объясняя правовые нормы, как бы ор-
ганично сливается с законом и тем самым становится особой формой права.
Правоприменительная практика также является нетрадиционной формой пра-
ва, которая официально не признана в Российской Федерации, но уже довольно давно и
основательно играет роль дополнительного фактора, уточняющего, развивающего и
приспосабливающего инструмента позитивных правовых норм к новым общественным
условиям2.
Религиозные догмы в современных условиях представляют собой сакральную
форму мусульманского права, они в различной степени санкционированы и допускаются
к использованию в государствах арабского мира. Вместе с тем следует помнить, что в эпоху
Средневековья религиозные нормы разрабатывались и достаточно широко применялись в
странах Западной Европы в форме так называемого канонического права. Греческое слово
«kanon», первоначально имевшее значение «прямой прут», затем «измерительная палоч-
ка», а впоследствии «правило» или «норма», постепенно приобрело специальное правовое
значение закона, изданного синодом, вселенским собором или даже отдельным еписко-
пом3. Становление канонического права, усиление роли церковных судов и их юрисдик-
1 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Правоприменительная практика: понятие, основные черты и
функции. – Волгоград, 2004. – С. 57–59.
2 См.: Там же. С. 58–59; Топорнин Б.Н. Система источников права: тенденции развития // Судеб-
ная практика как источник права / Отв. ред. серии Б.Н. Топорнин. – М., 2000. – С. 44.
3 Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. – М., 1994. – С. 195.
Общая теория права
246
ции по гражданским и уголовным делам, а затем постепенное падение религиозной сис-
темы в целом являются отражением существующей на протяжении VI–XIV вв. н.э. идей-
ной и политической борьбы между светской и религиозными властями. Тем не менее, ос-
новные догматы канонического права, закрепленные в Библии, теологических трактатах
«отцов церкви», т.е. религиозных авторитетных ученых-богословов, постановления цер-
ковных соборов, пап и епископов совместно с кодификацией римского права Юстиниана
и университетской юридической наукой – выразили специфику формирования запад-
ной традиции правовой системы1.
Скорее всего, в будущем появятся новые формы права, и связано это будет с ус-
ложнением общественных отношений, технического развития цивилизации и более ши-
роким использованием механизмов примирительного правосудия (третейских судов, по-
средников и т.д.).
Еще по теме §11.4. Нетрадиционные формы права:
- Основные институты права интеллектуальной собственности
- 2. МЕСТОИМЕННЫЕ ФОРМЫ ОБРАЩЕНИЯ
- 13.2. Организационные формы и ресурсное обеспечение систем инновационного типа развития
- 1.2. Акция как документ, удостоверяющий наличие акционерного правоотношения по праву России и США
- ОТЕЧЕСТВЕННАЯ НАУКА ТРУДОВОГО ПРАВА ВО ВТОРОЙ ПОЛОВИНЕ XX — НАЧАЛЕ XXI в.
- Право интеллектуальной собственности
- § 1. Юридическая природа и существенные признаки исключительных прав в сфере интеллектуальной деятельности
- ТЕМА 5 СООТНОШЕНИЕ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА С ПРАВОВЫМ ГОСУДАРСТВОМ И ГРАЖДАНСКИМ ОБЩЕСТВОМ.
- ТЕМА 28 ОБРАЗОВАНИЕ В ДУХЕ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА, ГУМАНИЗМА, ТЕРПИМОСТИ И НЕНАСИЛИЯ.
- ЛИТЕРАТУРА
- ЛИТЕРАТУРА
- ОГЛАВЛЕНИЕ
- §11.2. Традиционные формы права
- §11.4. Нетрадиционные формы права
- 3.4. Форма государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим
- 11.2. Механизм действия переходного права
- 2.2 ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО И ЕГО РОЛЬ В ПОСТРОЕНИИ ОБЩЕСТВА ГРАЖДАНСКОГО СОГЛАСИЯ. КОНКРЕТНО-ИСТОРИЧЕСКОЕ СОДЕРЖАНИЕ КАТЕГОРИИ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА
- § 2. Источники (формы) регионального права