§ 1. Общая характеристика преступлений в сфере компьютерной информации

Уголовная ответственность за преступления в сфере компьютерной информации в России была установлена в УК 1996 г. В этом Кодексе появилась специальная гл. 28.

Глава 28 УК расположена в разд.

В соответствии с Доктриной информационной безопасности РфбОО _под информационной безопасностью РФ понимается состояние защищенности ее национальных интересов в информационной сфере, определяющихся совокупностью сбалансированных интересов личности, общества и государства.

Следовательно, непосредственным объектом компьютерных преступлений выступают отдельные виды отношений, входящие в содержание информационной безопасности, т. е. общественные интересы, образующиеся в сфере функционирования информационной среды и обеспечивающие состояние защищенности интересов владельца или собственника информации. Иначе говоря, объект преступлений в сфере компьютерной информации - это общественные отношения, определяющие правовой режим доступа, использования и распространения компьютерной информации.

Предмет преступлений в сфере компьютерной информации определен в примечании к ст. 272 УК: «Под компьютерной информацией понимаются сведения (сообщения, данные),

600

Утверждена Указом Президента РФ 9 сентября 2000 г. № Пр-1895 (Российская газета. 2000. 28 сент.).

представленные в форме электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи».

Таким образом, по мнению законодателя, компьютерная информация должна быть представлена в виде электрических сигналов.

Данное определение компьютерной информации представляется неудачным, поскольку компьютерная информация может передаваться по каналам связи, где электрический сигнал не является носителем информации, например, по оптоволокну, в котором для передачи информации используется световой луч.

Таким образом, в соответствии с примечанием к ст. 272 УК получается, что уголовно-правовой охране должна подлежать только та компьютерная информация, которая передается по проводным каналам в виде электрического сигнала. Правильно ли это? Представляется, что нет. В современных технологиях для передачи компьютерной информации могут использоваться самые разные по своей природе каналы связи. Поэтому представляется целесообразным обратить внимание на другие критерии предмета преступления, предусмотренного гл. 28 УК.

Предмет преступления, предусмотренного в статьях гл. 28 УК, имеет следующие признаки: это информация, но не всякая, а лишь компьютерная, при этом данная компьютерная информация охраняется законом.

Понятие информации раскрывается в ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»: 601 сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Слово «сведение» С. И. Ожегов определяет как познания в какой-либо области; известие, сообщение; знание, представление о чем-либо. 602 Сообщение - это то, что сообщается, известие, информация, 6θ3 _a данные - это сведения, необходимые для какого-либо вывода, решения. 604 Само понятие «информация» С. И. Ожегов определяет как сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессах, воспринимаемые человеком или специальным устройством. 605

Представляется, что сведения, воспринимаемые специальным устройством, предназначены для того, чтобы быть воспринятыми человеком. Иначе они теряют всякий смысл. Поэтому, исходя из законодательного определения и лингвистического толкования, можно прийти к следующему выводу: такие понятия, как «информация», «сведения», «сообщения» и «данные», являются тождественными, а форма их представления может быть как непосредственно воспринимаемой человеком, так и машиночитаемой, т.

Ключевым принципом отнесения информации к компьютерной является ее представление в машиночитаемом виде, т. е. она может быть воспринята человеком только посредством ЭВМ (компьютера).

Компьютерная информация кодируется в двоичной системе двумя цифрами - 0 и 1, поскольку ЭВМ может воспринимать только наличие или отсутствие электрического импульса.

601

602

603

604

605

СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3448.

Ожегов С. И. Словарь русского языка.

Ожегов С. И. Словарь русского языка.

Ожегов С. И. Словарь русского языка.

Ожегов С. И. Словарь русского языка.

М.

М.

М.

М.

1990. С. 698.

1990. С. 746.

1990. С. 155.

1990. С. 253.

Передается компьютерная информация путем подачи или прекращения сигнала. Сохраненная в компьютере информация на винчестере представляется наличием или отсутствием намагниченного или размагниченного участка «жесткого» диска. Для двоичной цифры принят специальный термин - «бит». Для того чтобы из нулей и единиц появились осмысленные данные, восемь бит группируются в байт. Смысл и содержание каждого байта определяется последовательностью находящихся в нем нулей и единиц. Например, в современных программах обработки текстов значения байта передаются цифрами от 00000000 до 11111111.

Иначе говоря, компьютерная информация - это сведения, сообщения и данные, представленные в виде определенным образом упорядоченной группы сигналов (импульсов) или определенным образом упорядоченных участков специального устройства.

Компьютерная информация, представленная в структурированном электронном виде на диске или ином носителе, получила название «файл».

Каждый компьютерный файл имеет обязательные атрибуты, позволяющие его идентифицировать: наименование, расширение (отражающее тип хранящейся в нем информации - текстовой, графической и т. д.), размер (объем) хранимой в нем информации, время создания или изменения данного файла и др.

Из диспозиции ст. 272 УК следует, что компьютерная информация в момент неправомерного доступа не обязательно должна находиться в определенном месте, т. е. на машинном носителе, в ЭВМ, системе ЭВМ или их сети.

В уголовно-правовой литературе существует широкий спектр мнений относительно понятия информации, охраняемой законом.

При всей важности данного понятия исследователи иногда не раскрывают его содержания, а ведь оно является ключевым при квалификации преступлений в сфере компьютерной информации.

Некоторые авторы исходят из того, что неохраняемой информации вообще не бывает. Так, Ю. Гульбин высказал следующее суждение: «Понятие “охраняемая законом компьютерная информация” весьма расплывчато и охватывает практически всю информацию на машинном носителе. Охраняется она достаточно широким кругом законодательных актов... И если информация не является объектом охраны одного из этих актов, то, как правило, она становится объектом охраны другого. Неохраняемой информации практически нет».6О6

Представляется, что это неправильное суждение. Не всякая информация охраняется законом, более того, в соответствии с законом существует такая информация, которая вообще не может иметь ограничительного характера доступа. Отдельные ученые наделяют охраняемую законом компьютерную информацию особыми критериями, находящимися вне рамок уголовного закона. Так, Ю. В. Гаврилин считает, что с уголовно-правовых позиций информация характеризуется следующими обязательными признаками: «Во-первых, она всегда является интеллектуальной собственностью; во-вторых, она не обладает натуральными физическими параметрами (вещными свойствами); в-третьих, она охраняется законом; в-четвертых, она содержится на машинном носителе, в электронно-вычислительной машине (ЭВМ), системе ЭВМ или их сети».607

В соответствии с данным определением информация обязательно должна быть чьей-либо интеллектуальной собственностью. По сути, это главный признак, который называет автор, поскольку все остальные признаки информации очевидны и в доказательствах не нуждаются.

606 ]'y∣_h^_ul∣ jq Престу пления в сфере компьютерной информации // Российская юстиция. 1997. № 10. С. 24.

6θ7 Гаврилин Ю. В. Научно-практический комментарий к ст. 272 УК // Досту пно в СПС «КонсультантПлюс».

6θ8 На наш взгляд, информация обладает определенными физическими параметрами, поскольку в противном случае ее нельзя было бы воспринять и посредством ЭВМ.

государственную тайну.

B. П. Степалин исходит из того, что охраняемая законом компьютерная информация - это любая информация, указанная в законе в связи с охраной вещных и обязательственных прав на ЭВМ и компьютерное оборудование, а также в связи с охраной тайны связи. 6θ9

Представляется, что указание на вещные и обязательственные права на ЭВМ, а особенно на компьютерное оборудование, является излишним. По нашему мнению, данные критерии не могут быть определяющими при решении вопроса о том, каким образом информация охраняется законом, так как в данном определении не раскрывается ни сущность информации, ни правовой режим ее использования.

Имеется группа ученых, высказывающих суждение о том, что законом охраняется только та информация, которая непосредственно преду смотрена в каком-либо нормативном акте.

Например, А. Н. Гуев, исходя из систематического толкования закона, приходит к выводу о том, что охраняемая законом компьютерная информация - это такая информация, доступ к которой ограничен и осуществляется только в порядке, установленном законом.бЮ

C. Кочои и Д. Савельев считают, что по смыслу УК охраняемой законом будет являться такая компьютерная информация, доступ к которой ограничен в соответствии с законом.611

М. М. Карелина прямо утверждает, что под охраняемой законом информацией понимается только та информация, для которой в специальных законах установлен специальный режим ее правовой защиты, например государственная, служебная и коммерческая тайна, персональные данные ит.

Вышеприведенные суждения, на наш взгляд, дают ограничительное толкование информации, охраняемой законом. При подобном подходе мы неминуемо должны сделать вывод о том, что если какая-либо информация не называется в законе, то она не подлежит уголовно-правовой охране.

Представляется, что вопрос об охраняемой законом информации должен решаться иначе.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» вся информация в зависимости от порядка ее предоставления или распространения подразделяется на информацию: 1) свободно распространяемую; 2) предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях; 3) которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению; 4) распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается.

Следовательно, в каждом конкретном случае мы должны определять вид информации и правовой режим ее использования. При этом необходимо руководствоваться следующими обязательными правилами.

Во-первых, в соответствии со ст. 8 названного Закона граждане (физические лица) и организации (юридические лица) вправе осуществлять поиск и получение любой информации в любых формах и из любых источников при условии соблюдения требований, установленных законом.

Во-вторых, согласно ст. 7 названного Закона общедоступная информация, т. е. общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен, может использоваться любыми лицами и организациями по их усмотрению.

6θ9 Научно-практическое пособие по применению Уголовного кодекса РФ / под ред. В. М. Лебедева. М., 2005 (автор соответствующего текста - В. П. Степалин).

61θ Гуев А. Н. Комментарий к Уголовному кодексу РФ (для предпринимателей). М., 2000.

⁶¹¹ Кочои С., Савельев Д. Ответственность за неправомерный доступ к компьютерной информации // Российская юстиция. 1999. № 1. С. 4.

⁶¹² Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. В. М. Лебедев. 2-е изд. М., 2003. С. 579 (автор соответствующего текста - М. М. Карелина).

В-третьих, имеется вид информации, доступ к которой не может быть ограничен никем. В соответствии со ст. 8 названного Закона не может быть ограничен доступ к: 1) нормативным актам, затрагивающим права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающим правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления; 2) информации о состоянии окружающей среды; 3) информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну); 4) информации, накапливаемой в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией; 5) иной информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.

В-четвертых, ограничение доступа к информации может быть установлено не только федеральными законами, но и обладателем информации. В соответствии со ст. 6 названного Закона обладатель информации (физическое лицо, юридическое лицо, муниципальное образование, субъект РФ, Российская Федерация), если иное не предусмотрено законом, вправе разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа.

Таким образом, с одной стороны, информация может быть общедоступной или без ограничения доступа, а с другой - обладатель информации имеет право самостоятельно устанавливать режим ее использования. Поэтому вопрос о том, охраняется ли информация законом, должен решаться в каждом конкретном случае на основании всех законодательно установленных требований, а не только на основании наличия специального закона.

В учебной литературе встречаются утверждения, согласно которым предметом компьютерных преступлений помимо компьютерной информации являются и материальные носители компьютерной информации. 6

По нашему мнению, предметом компьютерного преступления является исключительно компьютерная информация, даже притом что компьютерная информация и не может существовать вне ЭВМ, носителей компьютерной информации, сети ЭВМ или каналов связи. Представляется, что посягательство на материальные носители компьютерной информации должно квалифицироваться как преступление против чужой собственности или в необходимых случаях по иным статьям УК. Статьи гл. 28 УК предусматривают уголовную ответственность только за деяния, совершенные в отношении охраняемой законом компьютерной информации.

Понятно, что возможны случаи, когда преступление совершается в отношении компьютерной информации посредством преступления в отношении ее материальных носителей, например хищения или уничтожения компьютера. На наш взгляд, квалификация содеянного в подобных ситуациях зависит от целого ряда обстоятельств, имеющих отношение к делу.

В уголовно-правовой литературе высказаны разные точки зрения на предмет соотношения компьютерных и иных преступлений.

Например, А. Г. Волеводз считает, что завладение персональным компьютером либо машинным носителем информации как имуществом не может квалифицироваться как доступ к компьютерной информации и влечет ответственность за преступление против собственности или самоуправство.614

По нашему мнению, хищение компьютера и последующее незаконное копирование информации, находящейся на винчестере, не исключают уголовной ответственности за неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, поскольку компьютерная информация охраняется законом независимо от того, правомерно или

⁶¹³ Уголовное право РФ. Особенная часть. Учебник / под ред. Б. В. Здравомыслова. 2-е изд. М., 2000. С. 52.

⁶¹⁴ Волеводз А. Г. Российское законодательство об уголовной ответственности за преступления в сфере компьютерной информации//Российский судья. 2002. № 9. С. 36.

неправомерно субъектом преступления был получен ее материальный носитель.

Гораздо сложнее ответить на вопрос о квалификации в том случае, когда виновный умышленно уничтожил информацию путем воздействия на ее материальный носитель. Не исключено, что ценность носителя информации может быть ничтожной по сравнению с ценностью информации, находящейся на нем, и логично предположить, что такое деяние должно быть квалифицировано по ст. 272 УК.

Однако действующая редакция ст. 272 УК не позволяет сделать такого вывода, поскольку в подобных случаях нет обязательного признака объективной стороны состава преступления, предусмотренного законом, - неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации. Представляется, что это один из пробелов действующего уголовного законодательства об ответственности за компьютерные преступления.

Таким образом, на основании вышесказанного можно заключить, что охраняемая законом компьютерная информация - это сведения, сообщения и данные, передающиеся в виде сигналов - носителей информации, представленные в форме, доступной для восприятия человеком посредством ЭВМ, находящиеся в памяти ЭВМ (компьютера), зафиксированные на машинных носителях, иных технических устройствах, находящиеся в сети ЭВМ, передающиеся по каналам связи, в отношении которых законом или обладателем информации в рамках предоставленных ему законом прав установлен особый режим их получения и использования.

Основные термины и понятия в области компьютерной информации раскрываются в многочисленных нормативных правовых актах, таких как: Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в борьбе с преступлениями в сфере компьютерной информации 2001 г., Федеральные законы от 27 июля 2006 г. «О персональных данных»,615 _от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»,616 Доктрина информационной безопасности.