294. Может ли собственник нежилого помещения в многоквартирном доме быть членом ТСЖ?

На первый взгляд, ответ на этот вопрос должен быть отрицательным – ведь недаром же сама форма объединения именуется «товариществом собственников жилья».

Кроме того, следует учитывать и некоторое разночтение, которое имеется между ст.290 ГК и ст.36 ЖК.

Аналогичная коллизия содержится между ст.291 ГК и п.2 ст.161 ЖК. В соответствии с первой правом на создание ТСЖ обладают собственники квартир; в соответствии с указанной нормой ЖК таким правом обладают собственники помещений в многоквартирном доме.

Как известно, нормы гражданского права, содержащиеся в иных законах, не должны противоречить ГК (ст.3 ГК). Примеры именно такого противоречия были нами выявлены выше. Поэтому, на наш взгляд, приоритетному применению подлежат нормы ГК, в соответствии с которым членами ТСЖ могут быть только собственники жилых помещений в многоквартирном доме.

Однако судебная практика вполне уверенно признает возможность собственников нежилых помещений пребывать в составе ТСЖ в качестве полноправного его члена. Этого мнения так или иначе придерживаются практически все окружные арбитражные суды (ср.: постановления ФАС ВВО от 24.12.2004 NА28-3974/2004-50/9; ФАС ЗСО от 13.12.2005 NФ04-8901/2005(17788-А70-28); ФАС ПО от 24.05.2005 NА12-21900/04-С53; ФАС СЗО от 24.05.2005 NА26-12440/04-23; ФАС ЦО от 07.06.2001 NА09-104/01-24). Анализируя эти дела, мы обратили внимание на то, что в них право собственника нежилого помещения быть членом ТСЖ не было предметом специального анализа со стороны суда. В текстах постановлений факт пребывания такого лица членом ТСЖ просто констатируется на фоне обсуждения иных вопросов, касающихся деятельности ТСЖ. Возможно, в случае, если бы эта проблема стала предметом судебного рассмотрения именно в том виде, как она заявлена в вопросе, мнение судов было бы совершенно другим, а именно – соответствующим действующему закону.