§ 1. Юридическая природа и существенные признаки исключительных прав в сфере интеллектуальной деятельности

К существенным признакам исключительности большей части интеллектуальных прав можно отнести, в частности, правовую охрану соответствующего интеллектуального продукта, определение при этом круга лиц, обязанных по отношению к правообладателю, и содержания возлагаемых на них обязанностей, ограничение прав субъектов интеллектуальной деятельности, установление круга объектов исключительных прав lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маковский А.Л. Об интеллектуальных правах // Актуальные вопросы российского частного права: Сб. ст. / Сост. Е.А. Павлова, О.Ю. Шилохвост. М., 2008; Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 108; Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008.

Своим названием исключительное право обязано содержанию, назначению и социальной функции исключительных прав, возложенных законодателем на это уникальное явление нашей жизни. Только исключительно законный обладатель этого субъективного права, кроме случаев, предусмотренных законом, вправе использовать результат своей интеллектуальной деятельности или средство своей индивидуализации по собственному усмотрению любым не противоречащим закону способом. Только законный обладатель исключительного права может распоряжаться принадлежащим ему правом на тот или иной результат своей интеллектуальной деятельности или средство своей индивидуализации. Правообладатель может по своему усмотрению разрешить или запретить другим лицам использовать свое авторское произведение, свою фонограмму, свой секрет производства или свой товарный знак, иной результат своей интеллектуальной деятельности или средство своей индивидуализации. Другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, принадлежащие законному правообладателю, без согласия последнего, за исключением случаев, предусмотренных законом lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Иными словами, право использовать результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации исключительно, поскольку оно путем прямого запрета в законе устраняет других лиц (всех, кроме тех, для кого закон предусмотрел изъятия) от возможности использовать эти интеллектуальные продукты, т.е. "исключает" для этих "других" такую возможность (см.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 136).

Именно в процессе использования исключительного права существенным образом проявляются исключительные черты интеллектуального права, составным элементом которых не случайно названы исключительные права.

В труде "Учебник русского гражданского права" Г.Ф. Шершеневич писал о том, что так же, как вещное право является юридической возможностью пользования материальными вещами с устранением всех прочих от пользования теми же объектами, исключительное право представляет юридическую возможность совершения известного рода действий с устранением всех прочих от подражания. Именно в связи с предоставлением известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем остальным возможности подражания автор учебника предлагал называть права субъектов интеллектуальной деятельности (авторские, промышленные) исключительными правами lt;1gt;. Ученый писал, что именно "этот момент исключительности представляется настолько характерным для природы этой группы прав, что необходимо выразить его в самом названии последней..." lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права.

lt;2gt; Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. С. 73.

Исследуя объекты "промышленной собственности", А.А. Пиленко утверждал, что право "из патента" может быть сконструировано вне форм собственности и является исключительным правом. Момент исключительности состоит в том, что получивший патент, в отличие от не получившего его, может исключительно приводить в исполнение, исключительно продавать и т.д. lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2005. С. 510.

Анализируя патентное право, современный российский исследователь В.И. Еременко отмечает, что исключительное право - это разновидность легальной монополии, предоставляемой государством патентообладателю в определенном объеме, на определенный срок и на определенной территории, в рамках которой патентообладатель реализует свое право на использование запатентованного объекта невзирая на положения антимонопольного законодательства, а также свое право на запрет или разрешение третьим лицам такого использования. Выдача патента, подтверждающего исключительное право, - это своего рода вознаграждение патентообладателя за создание и раскрытие изобретения обществу lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Еременко В.И. Патентная монополия в соответствии с частью четвертой ГК РФ // Законодательство и экономика. 2008. N 7. С. 23.

А.Л. Маковский верно указывает на то, что повышенная исключительность интеллектуальных (исключительных) прав объясняется нематериальной природой объектов "интеллектуальной собственности" и содержанием признаваемых законом субъективных прав на эти объекты, сущностью и назначением исключительного права как "права-монополии" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 136, 137.

В.А. Дозорцев, проделавший большую теоретическую работу по подготовке части четвертой ГК РФ, вполне справедливо подчеркивает, что в содержание исключительных прав входят право использования и право распоряжения этим использованием.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. С. 48.

Объектом использования является сам результат, а объектом распоряжения - право на него, право его использования. Объектом использования являются сведения о достижениях содержательного характера, но не предназначенные для чистого познания, а включающие рекомендации для практического применения, предпосылкой которого является закрепление этих сведений на материальном носителе, их объективное выражение lt;1gt;. Использование - это действия по практическому применению интеллектуального продукта, сведений, воплощенных в материальных носителях или в иной объективной форме, а также операции с этим продуктом, включая технологии lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же. С. 121.

lt;2gt; Там же. С. 125.

В своем заключении Исследовательский центр частного права при Президенте РФ дал следующий ответ на вопрос о соотношении терминов "использование" и "распоряжение" в исключительном праве: содержание исключительного права состоит в том, что гражданин или юридическое лицо - правообладатель вправе использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Вестник гражданского права. 2007. N 3.

Таким образом, использование и распоряжение являются самостоятельными субъективными правами, о которых нельзя сказать, что одно из них включает другое. В принципе возможно использование произведения самим автором, осуществляемое без распоряжения исключительным правом: издание литературного произведения на собственные средства, публичное исполнение собственного произведения, доведение его до всеобщего сведения со своего личного сайта и т.п. В то же время в большинстве случаев для осуществления своего права на использование произведения автор должен распорядиться принадлежащим ему исключительным правом, заключить лицензионный договор или договор об отчуждении исключительного права.

Некоторые исследователи предлагают неполное, на наш взгляд, понятие исключительного права в сфере интеллектуальной деятельности. Так, например, согласно мнению С.А. Сударикова, исключительное право - "это право на использование объекта интеллектуальной собственности" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник. М., 2010. С. 19.

Из изложенного определения следует, что единственным и основным элементом понятия "исключительное право" является лишь право на использование объекта интеллектуальной собственности. Однако понимание исключительного права (исключительных прав) в интеллектуальной сфере значительно шире. Исключительное право включает возможность не только использовать объект интеллектуальной собственности по своему усмотрению в своих интересах (причем исключительно самим правообладателем на определенных законом условиях, с запрещением посторонним лицам пользоваться интеллектуальными объектами), но и распоряжаться исключительными правами. Когда правообладатель разрешает другим лицам использовать свое произведение (предоставляет им право использования результата своего интеллектуального труда на условиях лицензионного договора или отчуждает им свое исключительное право в полном объеме), он осуществляет распоряжение своим исключительным правом. Правомочия правообладателя, представляющие содержание его исключительного права и состоящие из элементов использования и распоряжения, являются тесно связанными между собой, но самостоятельными понятиями.

В части четвертой ГК РФ имеются общие и детализированные (в зависимости от вида результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации) положения относительно распоряжения исключительным правом.

Так, согласно п. 4 ст. 129 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены названным Кодексом.

Согласно ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет перехода исключительного права к лицензиату lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором, за исключением договора, заключаемого в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект (абз. 2 п. 1 ст. 1240 ГК РФ).

Исключительность исследуемого вида субъективного гражданского права подчеркивают предусмотренные законом условия (критерии) охраняемости исключительных прав на авторские произведения (см., например, ст. ст. 1228, 1257, 1258 ГК РФ), условия патентоспособности (см., например, ст. ст. 1350 - 1352 ГК РФ), требования к объекту исключительного права. Исключительность "исключительного права" усиливается строго ограниченным (исключительным) законом перечнем результатов человеческой деятельности, подлежащих правовой охране со стороны государства. В общих положениях части четвертой ГК РФ содержится перечень результатов (объектов) интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, подлежащих правовой охране. К таковым закон относит: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения (п. 1 ст. 1225 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" обратили внимание на следующее. Пункт 1 ст. 1225 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана на основании и в порядке, предусмотренных частью четвертой ГК РФ (п. 9.1).

Из содержания изложенной статьи можно сделать вывод о существовании объектов авторских исключительных прав, объектов смежных исключительных прав, объектов патентных исключительных прав, объектов исключительных прав на средства индивидуализации. В свою очередь, указанные объекты распадаются на более узкие виды (подвиды) объектов, отличающиеся друг от друга с учетом вида и характера творческой деятельности человека.

В ст. 1259 ГК РФ представлен относительно полный список объектов авторских (исключительных) прав. В ст. 1304 ГК РФ указан короткий перечень объектов смежных (исключительных) прав, подлежащих государственной охране. В число охраняемых объектов исключительных патентных прав законом включены изобретения, полезные модели и промышленные образцы (ст. 1358 Кодекса). Частью четвертой ГК РФ предусмотрены исключительные права на строго ограниченные виды нетрадиционных объектов "промышленной собственности" (селекционные достижения (гл. 73), топологии интегральных микросхем (гл. 74), секрет производства (гл. 75)). Иными словами, правовой охране подлежат только объекты, указанные законом.

Объектами авторских (включая исключительные права авторов) прав являются произведения науки, литературы и искусства (независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения): литературные произведения; драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения; произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; другие произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

Объектами смежных прав признаются: 1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров - постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств; 2) фонограммы, т.е. любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение; 3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией; 4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов; 5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений (п. 1 ст. 1304 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрации их объекта или соблюдения каких-либо иных формальностей (п. 2 ст. 1304 ГК РФ).

Объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным Гражданским кодексом РФ требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным Гражданским кодексом РФ требованиям к промышленным образцам (п. п. 1, 2 ст. 1349).

В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств) (п. 1 ст. 1350 ГК РФ). В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству (п. 1 ст. 1351 Кодекса). В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов (п. 1 ст. 1352 ГК РФ). Правовой охране подлежит лишь изобретение, обладающее новизной, изобретательским уровнем и промышленной применимостью (ст. 1350 ГК РФ). Правовая охрана предоставляется полезной модели, если она является новой и промышленно применимой (ст. 1351 Кодекса). Промышленный образец подлежит правовой охране, если он наделен признаками новизны и оригинальности (ст. 1352 ГК РФ).

В заявке на выдачу патента на изобретение сущность созданного автором изобретения выражается в письменной форме его описания путем раскрытия формулы изобретения; чертежей и иных материалов, если они необходимы для понимания изобретения; реферата (ст. 1375 ГК РФ). В заявке на выдачу патента на полезную модель сущность полезной модели представляется в письменной форме ее описания, раскрывающей формулы полезной модели; чертежей, если они необходимы для понимания сущности полезной модели; реферата (ст. 1376 Кодекса). В заявке на выдачу патента на промышленный образец сущность промышленного образца выражается в письменно-графической форме комплекта изображения изделий, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия; чертежей общего вида изделия; эргономической схемы, конфекционной карты, если она необходима для раскрытия сущности промышленного образца; описания промышленного образца; перечня существенных признаков промышленного образца (ст. 1377 ГК РФ).

Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного образца, на основании которой федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1353 ГК РФ).

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец (п. 1 ст. 1354 ГК РФ).

Не могут быть объектами патентных прав: 1) способы клонирования человека; 2) способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека; 3) использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях; 4) иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (п. 4 ст. 1349 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Интересно заметить, что Парижская конвенция по охране промышленной собственности (20 марта 1883 г.; вступила в силу для СССР 1 июля 1965 г.) признает объектами охраны промышленной собственности патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения (например, вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука) (п. п. 2 и 3 ст. 1).

Объектами интеллектуальных (исключительных) прав на селекционные достижения являются сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, если эти результаты интеллектуальной деятельности отвечают установленным Гражданским кодексом РФ требованиям к таким селекционным достижениям (п. 1 ст. 1412 ГК РФ). Патент выдается на селекционное достижение, отвечающее критериям охраноспособности и относящееся к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства. Критериями охраноспособности селекционного достижения являются новизна, отличимость, однородность и стабильность (ст. 1413 ГК РФ).

Объектом исключительных прав является и топология интегральной микросхемы. Топологией интегральной микросхемы является зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. При этом интегральной микросхемой является микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, которое предназначено для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которого нераздельно сформированы в объеме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено такое изделие. Правовая охрана распространяется только на оригинальную топологию интегральной микросхемы, созданную в результате творческой деятельности автора и неизвестную автору и (или) специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания. Правовая охрана не распространяется на идеи, способы, системы, технологию или закодированную информацию, которые могут быть воплощены в топологии интегральной микросхемы (ст. 1448 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Топология интегральной микросхемы признается оригинальной, пока не доказано обратное. Топологии интегральной микросхемы, состоящей из элементов, которые известны специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания, предоставляется правовая охрана, если совокупность таких элементов в целом отвечает требованию оригинальности.

В течение срока действия исключительного права на топологию интегральной микросхемы правообладатель может по своему желанию зарегистрировать топологию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1452 ГК РФ).

Объектом исключительных прав может быть и секрет производства (ноу-хау). Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

Средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий являются фирменные наименования, товарные знаки, наименования места происхождения товара, коммерческие обозначения.

Фирменное наименование коммерческой организации определяется в его учредительном документе и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица (п. 1 ст. 1473 ГК РФ).

Товарный знак как средство индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей подвергается регистрации в установленном законом порядке в виде словесных, изобразительных, объемных и других обозначений и удостоверяется свидетельством на товарный знак (ст. ст. 1477, 1480 - 1482 ГК РФ).

Формой существования наименования места происхождения товара является регистрируемое в установленном законом порядке обозначение страны, населенного пункта, местности, влияющих на особые свойства производимого в этой местности товара (п. 1 ст. 1516 ГК РФ).

Коммерческое обозначение как объект правовой охраны объективируется (получает форму) путем письменного указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях, рекламе, на товарах, их упаковках (п. 1 ст. 1539 ГК РФ).

Правовому режиму этих средств посвящена гл. 76 этого Кодекса lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Краткая характеристика средств индивидуализации представлена в гл. 3 настоящей работы.

А.Л. Маковским была проделана большая работа по выявлению особенностей правового режима объектов интеллектуального (исключительного) права, подчеркивающих исключительный характер этих прав. Ученый отмечает, что обладателю исключительного права предоставляется возможность использовать в соответствии с законом и под его защитой результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только из числа тех, которым закон предоставляет правовую охрану, определяя их с разной степенью детализации в качестве объектов исключительных прав. Иные нематериальные объекты, включая результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, оказываются вне сферы действия гражданского права, действия его норм об исключительных правах. В авторском праве ученый выделяет шесть групп норм, назначение которых состоит в определении круга объектов авторских прав lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 136 - 139; Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

К числу существенных признаков результатов интеллектуальной деятельности (объектов исключительного права) В.А. Дозорцев относит нематериальный характер, коммерческую ценность, эстетическое или информационное содержание, возможность обособления от других объектов lt;1gt;. С.А. Бабкин выделяет такие признаки, как нематериальная природа, объективная форма, передаваемость посредством воспроизведения, правовая определенность, коммерческая ценность lt;2gt;. Л.Б. Гальперин и Л.А. Михайлова полагают, что результатам интеллектуальной деятельности присущи такие характеристики, как возможность стоимостной оценки, наличие авторов, непотребляемость, возможность использования неопределенным кругом лиц lt;3gt;. М.А. Астахова характеризует результаты интеллектуальной деятельности такими свойствами, как легитимность, новизна, объективная форма lt;4gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. С. 38, 39.

lt;2gt; См.: Бабкин С.А. Интеллектуальная собственность в сети Интернет. М., 2005. С. 10.

lt;3gt; См.: Гальперин Л.Б., Михайлова Л.А. Интеллектуальная собственность: сущность и правовая природа // Право промышленной и интеллектуальной собственности: Сб. науч. тр. / Отв. ред. Л.Б. Гальперин. Новосибирск, 1992. С. 11.

lt;4gt; См.: Астахова М.А. Результаты интеллектуальной деятельности как объект гражданских прав: понятие и квалифицирующие признаки // Юридический мир. 2006. N 4.

Исключительность исследуемого вида права усиливают и требования закона к субъектам исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, круг лиц, способных быть обладателями исключительного права.

Так, обладателем (носителем) исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации российский закон признает только четко определенный круг лиц. В общих положениях части четвертой ГК РФ о праве на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации констатируется, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат lt;1gt;. Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (ст. 1228 ГК РФ).

--------------------------------

lt;1gt; Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное (ст. 1257 ГК РФ). Граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, признаются соавторами независимо от того, образует такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (п. 1 ст. 1258 ГК РФ). Представляется, что исключительный характер интеллектуальных (исключительных) прав подчеркивает и содержание п. 2 ст. 1229 ГК РФ, согласно которому "исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

Обладателем исключительного права на авторские произведения является автор, т.е. только физическое лицо (гражданин), творческим трудом которого оно создано (ст. 1257 ГК РФ). В гл. 71 ГК РФ изложены требования к субъектному составу смежных (исключительных) прав (см., например, ст. ст. 1304, 1322, 1329, 1333, 1337), предусмотрены качественные требования к объектам смежных (исключительных) прав, подлежащих правовой охране (ст. 1304). В части четвертой этого Кодекса говорится о том, что обладателем исключительного права на товарный знак может быть лишь юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (ст. 1478), что право на фирменное наименование принадлежит коммерческой организации (ст. 1473) и что право на коммерческое обозначение могут иметь лишь юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, и индивидуальные предприниматели (ст. 1358). Законом исключаются те или иные объекты из числа охраняемых нормами исключительного (интеллектуального) права (см., например, п. 6 ст. 1259 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Анализируя характер исключительных прав в сфере интеллектуальной деятельности, можно согласиться со следующим выводом: "Интеллектуальные права образуют сложную систему правовых норм, устанавливающих определенные виды прав, исключения из них, исключения из исключений, а также дополнительные права в отношении отдельных видов объектов или определенных способов их использования" (Право интеллектуальной собственности. С. 13).

Право авторства на проект официального документа, в том числе проект официального перевода такого документа, а также проект официального символа или знака принадлежит лицу, создавшему соответствующий проект (разработчику) (п. 1 ст. 1264 ГК РФ).

Переводчику, а также автору иного производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки или другого подобного произведения) принадлежат авторские (исключительные) права соответственно на осуществленные перевод и иную переработку другого (оригинального) произведения. Составителю сборника и автору иного составного произведения (антологии, энциклопедии, базы данных, атласа или другого подобного произведения) принадлежат авторские права на осуществленные ими подбор или расположение материалов (составительство). Авторские права переводчика, составителя и иного автора производного или составного произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение.

Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору.

Исключительное право на авторское произведение согласно Гражданскому кодексу РФ может перейти к другим лицам по договору (договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. ст. 1240, 1263, 1285); договор авторского заказа (ст. 1288); договор об отчуждении оригинала произведения (ст. 1291); договор подряда или договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 1297); государственный или муниципальный контракт (ст. 1298)). В соответствии с названным Кодексом при создании служебного произведения (ст. 1285), реорганизации юридического лица (ст. 1231), при обращении взыскания на имущество правообладателя (ст. 1284) исключительное право на произведение может перейти без наличия договора (ст. 1241). Часть четвертая ГК РФ не разрешает юридическим лицам обладать авторским правом lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Авторское право юридических лиц, возникшее до 3 августа 1993 г., т.е. до вступления в силу Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", прекращается по истечении 70 лет со дня правомерного обнародования произведения, а если оно не было обнародовано - со дня создания произведения. К соответствующим правоотношениям по аналогии применяются правила части четвертой Кодекса. Для целей их применения такие юридические лица считаются авторами произведений (см. ст. 6 Федерального закона "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В рамках смежных прав автором исполнения, обладающим исключительным правом на исполнение (п. 1 ст. 1317 ГК РФ), является гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, - артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления) и дирижер (ст. 1313 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; В ходе обсуждения проекта части четвертой ГК РФ вносились предложения о дополнении термина "исполнитель" лицами, исполняющими произведения народного творчества (былины, сказки, песни, танцы и другие произведения народного творчества, которые не имеют конкретного автора) (см.: Близнец И.А., Леонтьев К.Б. Авторское право и смежные права: Учебник / Под ред. И.А. Близнеца. М., 2009. С. 175).

Исключительное право на фонограмму (право использовать фонограмму и распоряжаться этим правом) предоставлено изготовителям фонограммы, которым признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков (ст. ст. 1222, 1323 ГК РФ) lt;1gt;. Юридическому лицу - организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со ст. 1229 Кодекса (ст. ст. 1329, 1330 ГК РФ). Изготовителю базы данных принадлежит исключительное право изготовителя базы данных (п. 2 ст. 1333 ГК РФ) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке.

lt;2gt; Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке (п. 1 ст. 1333 ГК РФ). Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом.

Исключительное право публикатора на обнародованное им произведение принадлежит публикатору этого произведения lt;1gt;. Публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом (ст. ст. 1336, 1337 ГК РФ) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Исключительное право публикатора на произведение выражается в исключительном праве использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ. Публикатор произведения может распоряжаться указанным исключительным правом. Права публикатора не могут возникать в отношении произведений, находящихся в государственных и муниципальных архивах (п. 3 ст. 1337 ГК РФ).

lt;2gt; Интересно заметить, что согласно ст. 4 Директивы ЕС от 29 октября 1993 г. N 93/98/ЕЕС "О гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав" любое лицо, которое после истечения срока охраны авторского права впервые законным путем опубликует или законным путем сообщит для всеобщего сведения ранее не опубликованное произведение, должно пользоваться охраной, равноценной охране экономических прав автора (см.: Близнец И.А., Леонтьев К.Б. Указ. соч. С. 194, 195).

Исключительное право на соответствующее изобретение, полезную модель, промышленный образец (патентные права) принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца. Автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности (ст. ст. 1345, 1347 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное (ст. 1347 ГК РФ).

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому договору (п. 2 ст. 1357 ГК РФ). Патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 Кодекса. Он может распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом (п. 1 ст. 1358 ГК РФ).

Исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом принадлежит юридическим лицам - коммерческим организациям (п. 1 ст. 1474 ГК РФ). Обладателями исключительного права на товарный знак являются юридические лица и индивидуальные предприниматели (ст. 1478 Кодекса). Исключительное право на наименование места происхождения товара может принадлежать только юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям - производителям товаров в границах географического объекта, обозначаемого этим наименованием (ст. ст. 1516, 1518, 1522, 1531, 1536 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Более подробно о круге субъектов - обладателей исключительными правами на средства индивидуализации см. в параграфах настоящей работы, посвященных характеристикам отдельных видов этих средств.

Таким образом, возможность обладать исключительным правом закон предоставляет только ограниченному кругу лиц. В отличие от носителей других субъективных гражданских прав, для обладания которыми в большинстве случаев достаточно иметь гражданскую правоспособность, к обладателям исключительных прав нормы Гражданского кодекса РФ предъявляют дополнительные квалификационные требования lt;1gt;. Прежде всего это относится к первичным правообладателям авторских и смежных прав - авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и баз данных и др. Требования такого рода можно обнаружить и в отношении обладателей исключительных прав на промышленную собственность, товарные знаки и другие виды интеллектуальной собственности.

--------------------------------

lt;1gt; А.Л. Маковский обращает внимание на то, что предоставление исключительных прав не любым субъектам гражданского права, а лишь тем из них, кто отвечает предусмотренным законом специальным требованиям, наиболее очевидно в отношении прав на результаты интеллектуальной деятельности. Исключительное право предоставляется Гражданским кодексом РФ: на произведение науки, литературы или искусства - "автору произведения" (подп. 1 п. 2 ст. 1255), т.е. "гражданину, творческим трудом которого оно создано" (ст. 1257); на исполнение - "исполнителю" (подп. 1 п. 1 ст. 1315), которым признается "гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, - артист-исполнитель... а также режиссер-постановщик спектакля... и дирижер" (ст. 1313); на фонограмму - "изготовителю фонограммы" (подп. 1 п. 1 ст. 1323), которым признается "лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков" (ст. 1322); и т.д. (см.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации).

Закон не просто выборочно подходит к определению круга возможных правообладателей исключительных прав разных видов (например, авторских прав и права на товарный знак, патентных прав и права на наименование места происхождения товара), но и проводит существенное различие (прежде всего по объему и срокам правомочий) внутри этого круга - между авторами и их наследниками, между авторами-работниками и правообладателями-работодателями, между первичными и вторичными правообладателями и др.

Гражданским кодексом РФ предъявлены повышенные требования к установлению и соблюдению процедуры признания государством исключительного права конкретного заявителя на конкретный объект - результат интеллектуальной деятельности (см., например, ст. ст. 1374 - 1400). Тщательно регламентируемый публично-правовой порядок оформления (регистрации) права на результат интеллектуальной деятельности еще раз подчеркивает исключительный характер исследуемого вида гражданских прав. Несоблюдение этого порядка ведет к незащищенности прав потенциального правообладателя.

Исключительный характер исследуемым (исключительным) правам придает предлагаемый законом перечень способов использования результатов интеллектуального труда и средств индивидуализации lt;1gt;. Примечательно, что законодатель прямо запрещает совершение определенных видов действий (способов осуществления субъективного исключительного права) в отношении тех или иных объектов исключительных прав под угрозой гражданско-правовой ответственности (см., например, п. 3 ст. 1484, п. 3 ст. 1519, п. 2 ст. 1539 ГК РФ).

--------------------------------

lt;1gt; См., например: п. 1 ст. 1229, п. 2 ст. 1270, п. 2 ст. 1317, п. 2 ст. 1324, п. 2 ст. 1330, п. 1 ст. 1334, п. 1 ст. 1339, п. 2 ст. 1358, п. 3 ст. 1421, п. 2 ст. 1454, п. 1 ст. 1466, ст. ст. 1474, 1519, 1539 ГК РФ.

В отдельных статьях части четвертой ГК РФ конкретизируются возможности (полномочия) обладателя того или иного исключительного права по использованию и распоряжению этим правом, интеллектуальным продуктом.

Так, ст. 1270 ГК РФ констатирует, что автору произведения или иному обладателю авторского права принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту использованием произведения независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности: 1) воспроизведение произведения; 2) распространение произведения путем продажи либо иного отчуждения его оригинала или экземпляров; 3) публичный показ произведения; 4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения; 5) прокат оригинала или экземпляра произведения; 6) публичное исполнение произведения; 7) сообщение в эфир; 8) сообщение по кабелю; 9) перевод или другая переработка произведения; 10) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта; 11) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

В соответствии со ст. 1317 ГК РФ исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту использованием исполнения считается: 1) сообщение в эфир; 2) сообщение по кабелю; 3) запись исполнения; 4) воспроизведение записи исполнения lt;1gt;; 5) распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе; 6) действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное подп. 1 и 2 п. 2 ст. 1317; 7) доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору; 8) публичное исполнение записи исполнения; 9) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Воспроизведение записи исполнения - это изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения.

lt;2gt; Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.

Согласно ст. 1324 ГК РФ изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту использованием фонограммы считается: 1) публичное исполнение; 2) сообщение в эфир; 3) сообщение по кабелю; 4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения); 5) воспроизведение фонограммы; 6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе; 7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя; 8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы; 9) переработка фонограммы.

Как указано в ст. 1330 ГК РФ, организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радио- или телепередачи), в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания) считается: 1) запись сообщения радио- или телепередачи; воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи; распространение сообщения радио- или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи; 4) ретрансляция, т.е. сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации; 5) доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору; 6) публичное исполнение, т.е. любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или другом месте одновременно с сообщением.

На основании ст. 1334 ГК РФ изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом. Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ lt;1gt;. Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.

--------------------------------

lt;1gt; Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц. Под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

Согласно ст. 1339 ГК РФ публикатору произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ способами, предусмотренными подп. 1 - 8, 11 п. 2 ст. 1270 этого Кодекса. Исключительное право публикатора на произведение признается и в том случае, когда произведение было обнародовано публикатором в переводе или в виде иной переработки. Исключительное право публикатора на произведение признается и действует независимо от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод либо иную переработку произведения.

Согласно ст. 1358 ГК РФ патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе способами, предусмотренными п. п. 2 и 3 названной статьи. Согласно этим пунктам использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считается, в частности: 1) ввоз на территорию РФ, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец; 2) совершение действий, предусмотренных подп. 1 настоящего пункта, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом; 3) совершение действий, предусмотренных подп. 2 названного пункта, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ; 4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

Патентообладателю принадлежит исключительное право использования селекционного достижения в соответствии со ст. 1229 ГК РФ способами, указанными в п. 3 ст. 1421 этого Кодекса. Согласно этому пункту использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий: 1) производство и воспроизводство; 2) доведение до посевных кондиций для последующего размножения; 3) предложение к продаже; 4) продажа и иные способы введения в гражданский оборот; 5) вывоз с территории РФ; 6) ввоз на территорию РФ; 7) хранение в целях, указанных в подп. 1 - 6 названного пункта.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования топологии в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1454 этого Кодекса. Согласно этому пункту использованием топологии признаются действия, направленные на извлечение прибыли, в частности: 1) воспроизведение топологии в целом или частично путем включения в интегральную микросхему либо иным образом, за исключением воспроизведения только той части топологии, которая не является оригинальной; 2) ввоз на территорию РФ, продажа и иное введение в гражданский оборот топологии, или интегральной микросхемы, в которую включена эта топология, или изделия, включающего такую интегральную микросхему.

Обладателю секрета производства (ноу-хау) принадлежит исключительное право использования его в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений (ст. 1466 ГК РФ).

Как указано в ст. 1484 ГК РФ, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 этого Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; 4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Как указано в ст. 1519 ГК РФ, обладателю исключительного права на наименование места происхождения товара принадлежит исключительное право использования наименования места происхождения товара в соответствии со ст. 1229 этого Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на наименование места происхождения товара), в том числе способами, указанными в п. 2 названной статьи. Согласно этому пункту использованием наименования места происхождения товара считается размещение этого наименования, в частности: 1) на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; 2) на бланках, счетах, иной документации и в печатных изданиях, связанных с введением товаров в гражданский оборот; 3) в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 4) в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими соответствующего свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими словами, как "род", "тип", "имитация" и т.п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара (незаконное использование наименования места происхождения товара). Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или сходные с ними до степени смешения обозначения, являются контрафактными.

Согласно ст. 1539 ГК РФ обладателю исключительного права на коммерческое обозначение принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее (ст. 1027 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 1542 ГК РФ право использовать результаты интеллектуальной деятельности в составе единой технологии как в составе сложного объекта (ст. 1240) принадлежит лицу, организовавшему создание единой технологии (право на технологию) на основании договоров с обладателями исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, входящие в состав единой технологии. В состав единой технологии могут также входить охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, созданные самим лицом, организовавшим ее создание.

Частью четвертой Кодекса предусмотрены строго определенные основания и порядок перехода исключительного права от автора другим лицам, подчеркивающие исключительный характер передаваемых прав. Так, помимо договорных форм (договоры отчуждения, лицензионные договоры) (ст. ст. 1234, 1235), ст. 1241 указывает на применение только следующих внедоговорных форм правопреемства: переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с правообладателем допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя.

В ст. ст. 1307, 1308 ГК РФ содержатся нормы-дефиниции, дающие определение понятия договоров об отчуждении исключительного права на объект смежных прав и лицензионных договоров о предоставлении права использования объекта смежных прав. Глава 72 "Патентное право" части четвертой Кодекса содержит специальный § 3 под названием "Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец" (ст. ст. 1365, 1369). Параграф 3 гл. 73 конкретизирует распоряжение исключительным правом на селекционные достижения (ст. ст. 1426 - 1429). Статьи 1458, 1459 содержат определения договора об отчуждении исключительного права на топологию и лицензионного договора о предоставлении права использования топологии интегральной микросхемы, а ст. 1460 - требования к форме и государственной регистрации таких договоров. В ст. ст. 1468, 1469 Кодекса даны определения договора об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства. В ст. ст. 1488 и 1489 содержатся нормы, посвященные понятию и некоторым особенностям договора об отчуждении исключительного права на товарный знак и лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака. Статья 1490 ГК РФ содержит требования к форме и государственной регистрации таких договоров. Правообладатель может предоставить другому лицу право использования своего коммерческого обозначения в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия (ст. 656) или договором коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). Исключительное право на коммерческое обозначение может перейти к другому лицу (в том числе по договору, в порядке универсального правопреемства и по иным основаниям, установленным законом) только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется (п. п. 4, 5 ст. 1539 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Если коммерческое обозначение используется правообладателем для индивидуализации нескольких предприятий, переход к другому лицу исключительного права на коммерческое обозначение в составе одного из предприятий лишает правообладателя права использования этого коммерческого обозначения для индивидуализации остальных его предприятий.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования, не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ). Распоряжение исключительным правом на наименование места происхождения товара, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования этого наименования, также не допускается (п. 4 ст. 1519 ГК РФ).

Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ подчеркнули, что согласно п. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом. В случае внесения исключительного права в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, помимо указания на это в учредительном договоре, необходимо заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, отвечающего требованиям, установленным частью четвертой ГК РФ. В случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 Кодекса, такой отдельный договор подлежит государственной регистрации. В ст. ст. 336, 1233 ГК РФ допускается распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации путем залога. Не могут быть предметом залога исключительное право на фирменное наименование, исключительное право на наименование места происхождения товаров. Предмет договора о залоге исключительного права (ст. ст. 336, 339 ГК РФ) определяется применительно к п. 6 ст. 1235 Кодекса путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых передается в залог. Обращение взыскания на заложенное исключительное право осуществляется в порядке, установленном ст. 349 ГК РФ lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: п. п. 11 и 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29.

Исключительность "исключительного права" подчеркивается и набором специфических способов его защиты с учетом существа нарушенного права и последствий правонарушения. В целях защиты законных интересов обладателя исключительного права или средства индивидуализации законодатель предоставляет потерпевшему правообладателю адекватные средства и способы правовой защиты, включая пресечение противоправных действий, возмещение убытков, взыскание компенсации, публикацию судебного решения, вплоть до изъятия и уничтожения контрафактного материального носителя, а также оборудования, прочих устройств и материалов, использованных и предназначенных главным образом для совершения нарушений исключительного права (см. ст. ст. 1250, 1252 ГК РФ).

Правовые нормы части четвертой ГК РФ о срочности осуществления исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (см., например, ст. 1230), а также особенности действия исключительных прав на территории РФ (см., например, ст. 1231) также подчеркивают исключительный характер обсуждаемого вида субъективных гражданских прав.

Так, в отличие от вещных прав, не имеющих срока осуществления, исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (п. 1 ст. 1281 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Правда, А.Л. Маковский указывает на то, что о срочности исключительного права можно говорить применительно к праву на произведение литературы, науки или искусства. По мнению ученого, срочный характер не является общим признаком исключительного права (гл. 75, § 1, 3, 4 гл. 76 ГК РФ) (см.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 130).

Предоставляя авторам, создателям творческого интеллектуального продукта субъективное исключительное право на этот продукт, законодатель поощряет тем самым творческую интеллектуальную деятельность физических лиц, создающих для общества замечательные произведения науки, литературы и искусства, изобретения, полезные модели, промышленные образцы и иные результаты интеллектуальной деятельности, отнесенные законом к объектам исключительного права, стимулирует творческий труд участников интеллектуальной деятельности, признает последнею разновидностью общественно полезного труда, приносящего моральное (духовное) удовлетворение писателям, музыкантам, художникам, ученым, изобретателям и другим творцам интеллектуального продукта. Одной из особенностей исключительных прав в сфере интеллектуальной деятельности является сам характер осуществляемой деятельности - интеллектуальность.

Разрешая первоначальному обладателю исключительного права передавать другим лицам, членам гражданского общества право использования своего интеллектуального продукта на основе возмездного лицензионного договора или отчуждать свое исключительное право на основе соответствующего договора (договор об отчуждении исключительного права) (ст. ст. 1233 - 1238 ГК РФ), законодатель позволяет тем самым пользоваться интеллектуальными достижениями авторов - создателей интеллектуального продукта, смежных произведений широким слоям населения, мировому человечеству, удовлетворяя при этом как личные неимущественные и имущественные интересы автора - создателя интеллектуального продукта, так и публичные (общечеловеческие) интересы. Иными словами, применяя такой подход к регулированию интеллектуально-правовых отношений, цивилизованный законодатель гармонизирует частные (личные) и общественные (публичные, государственные) интересы человечества.

Исключительное патентное право на указанные объекты позволяет удовлетворять имущественные интересы патентообладателей, успешно решать поставленные перед ними хозяйственные и социальные задачи. Одновременно патентное право гармонизирует индивидуальные интересы патентообладателей и публичные интересы всего общества. Правовая охрана предоставляется лишь тем объектам "промышленной собственности", которые наделены в установленном законом порядке патентоспособностью. Аналогичные выводы можно сделать в отношении исключительных прав на нетрадиционные объекты интеллектуальной деятельности (селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства).

Наделяя исключительными правами на фирменное наименование, товарный знак (знак обслуживания), наименование места происхождения товара, коммерческое обозначение индивидуальных предпринимателей, коммерческих организаций и иных товаропроизводителей, приравнивая средства индивидуализации к результатам интеллектуальной деятельности, закон позволяет индивидуализировать товарного производителя, коммерсанта, его предприятие, товар (услуги, работы) и тем самым способствует товарному производству, имущественному обороту, оказанию услуг, выполнению работ, удовлетворению имущественных потребностей обладателя того или иного средства индивидуализации и потребностей всего общества. Включение правового регулирования отношений, связанных со средствами индивидуализации, в систему интеллектуального (исключительного) права позволяет создать единую систему правовых норм исключительного права, а в конечном счете - универсально-адекватные способы и средства их защиты от нарушений.

Исключительность обсуждаемого вида интеллектуальных прав тесно связана с его абсолютностью, которая является своего рода второй стороной одной и той же медали, в силу исключительного обладания субъективным гражданским правом на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Абсолютный характер исключительного права придает запретительный императив, предусмотренный нормами части четвертой ГК РФ, согласно которому "другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом" (п. 1 ст. 1229). Иными словами, абсолютное большинство лиц должны воздерживаться от несанкционированного (без согласия правообладателя) использования чужих интеллектуальных объектов. Указанное свойство исключительных прав проявляется в обязательном соблюдении абсолютно всеми субъектами гражданского права требований закона об исключительности интеллектуальных прав, о неприкосновенности произведений. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По этому поводу В.О. Калятин верно пишет: "Исключительность этих прав - другая сторона их абсолютности. Использование соответствующего объекта возможно либо самим правообладателем, либо с его прямого разрешения. Однако в отличие от такого абсолютного права, как право собственности (которое исторически возникло в результате развития права владения), здесь ведущую роль играет запретительный элемент" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Калятин В.О. Сущность права на результаты интеллектуальной деятельности (на примере авторского права) // Журнал российского права. 1999. N 9.

Исследуя авторские права, В.О. Калятин выявил следующие признаки абсолютности исключительных авторских прав: 1) авторскому праву соответствует обязанность всех третьих лиц воздерживаться от действий, не согласующихся с авторскими правами; 2) обязанности пассивных субъектов имеют форму запрещения; 3) нарушение права может последовать со стороны любого лица; 4) иск для защиты может быть направлен против каждого лица, нарушающего право; 5) авторское право возникает независимо от воли пассивных субъектов lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же.

В.Ф. Яковлев и А.Л. Маковский подчеркивают, что в основу части четвертой ГК РФ положена создававшаяся трудами многих отечественных ученых концепция субъективных имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации как прав исключительных, которые являются разновидностью абсолютных гражданских прав lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Яковлев В.Ф., Маковский А.Л. О четвертой части Гражданского кодекса России // Журнал российского права. 2007. N 2.

В свое время Г.Ф. Шершеневич пророчески отмечал, что вещные и исключительные права "сближает абсолютный характер их силы - именно действие их в отношении всех" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. С. 37.

А.А. Пиленко также утверждал, что право из патента является абсолютным. Его содержание - это правомочие запрещения, не дозволяющее третьим лицам экономически пользоваться данным объектом. Патентное право есть право запрещения, обращенное ко всем третьим лицам. Возможность распоряжения правом из патента не входит в содержание этого права, а существует самостоятельно: "Возможность изменений в лице носителя прав не может влиять на пределы тех правомочий, которые принадлежат данному субъекту в каждый данный момент" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. С. 729.

Как известно, всякое абсолютное право имеет ограничения (пределы), направленные на защиту общественных, государственных интересов, законных интересов других лиц. Эти ограничения знакомы нормам международного права, а также конституционному и гражданскому праву нашей страны: в общих положениях Гражданского кодекса РФ содержатся нормы, посвященные им lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений предусматривает для национального законодательства ограничение прав на воспроизведение литературных и художественных произведений в виде так называемого трехшагового, трехступенчатого теста: законодателю предоставляется "право разрешать воспроизведение таких произведений (1) в определенных особых случаях (dans certains cas speciaux) при условии, что такое воспроизведение (2) не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения и (3) не ущемляет необоснованным образом (ne cause un prejudice injustifie) законные интересы автора" (п. 2 ст. 9) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; В 1994 г. изложенная норма международного права включена в Соглашение ТРИПС в виде общей нормы о возможных "ограничениях или изъятиях" в отношении исключительных прав (limitations or exceptions to exclusive rights) в сфере авторского права и смежных прав (ст. 13) и с модификациями - в виде нормы о возможных "ограниченных исключениях" (limited exceptions) из прав, предоставляемых товарным знакам (ст. 17), и из исключительных прав, предоставляемых патентом (ст. 30).

В системе ограничений исключительных прав в российском гражданском праве (ГК РФ) усматривается несколько видов (групп) таких ограничений: 1) обеспечивающие свободу слова и информации lt;1gt;; 2) установленные в интересах просвещения, образования и развития науки lt;2gt;; 3) введенные ради обеспечения развития экономики, международного экономического обмена и национальной безопасности, установленные в ряде норм патентного права lt;3gt;; 4) установленные в целях обеспечения выполнения государством публично-правовых функций - издания официальных документов, установления официальных символов и знаков (п. 2 ст. 1264), правоприменения (ст. 1278), совершения официальных церемоний (ст. 1277) lt;4gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: ч. ч. 1, 4 и 5 ст. 29 Конституции РФ; подп. 1, 3 - 5 п. 1 и п. 3 ст. 1274, ст. ст. 1276, 1279 ГК РФ; и др.

lt;2gt; См.: подп. 1, 2, 6 п. 1 и п. 2 ст. 1274, подп. 1, 2 п. 1 ст. 1275, п. 2 ст. 1280, п. 3 ст. 1334, п. 2 ст. 1359, п. п. 2, 3 ст. 1422 ГК РФ; и др.

lt;3gt; См.: ст. 1239, подп. 1, 3, 5, 6 ст. 1359, ст. ст. 1360, 1362, 1401 - 1405, 1423 ГК РФ.

lt;4gt; См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

Особенно заметны ограничения при использовании результатов интеллектуальной деятельности для личных (потребительских) целей. Это в соответствии с Гражданским кодексом РФ касается "воспроизведения гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения" (ст. 1273) и объектов смежных прав (ст. 1306), исполнения записи исполнения "в обычном кругу семьи" (подп. 8 п. 2 ст. 1317), сообщения фонограммы с помощью технических средств в месте, закрытом "для свободного посещения", или в "обычном кругу семьи" (подп. 1 п. 2 ст. 1324), сообщения радио- или телепередачи с помощью технических средств в месте, куда нет "платного входа" (подп. 6 п. 2 ст. 1330), использования для нужд, "не связанных с предпринимательской деятельностью", изобретения, полезной модели или промышленного образца (подп. 4 ст. 1359), равно как и селекционного достижения (подп. 1 ст. 1422), использования топологии "в личных целях, не преследующих получение прибыли" (подп. 2 ст. 1456).

Существуют ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, вызываемые созданием аналогичных интеллектуальных продуктов разными лицами независимо друг от друга. Для случаев создания тождественных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов Гражданский кодекс РФ решает этот вопрос с помощью института преждепользования (ст. 1361), а для случаев создания идентичных топологий - путем признания самостоятельного исключительного права за каждым лицом, создавшим такую топологию (п. 3 ст. 1454) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 5 ст. 1229 ГК РФ ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации (в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение) устанавливаются названным Кодексом при условии, что они не наносят неоправданного ущерба обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.

К таким ограничениям Гражданский кодекс РФ относит следующие:

1) воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений "исключительно в личных целях" (п. 1 ст. 1245). Кодекс допускает такое воспроизведение "без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения" гражданином, осуществляющим воспроизведение в личных целях (ст. ст. 1273, 1306), но одновременно предусматривает выплату вознаграждения "авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений... за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения";

2) публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю без разрешения обладателей исключительных прав на фонограмму и на зафиксированное в ней исполнение, но с выплатой им вознаграждения (п. 1 ст. 1326). Вознаграждение собирается "с пользователей фонограмм" и распределяется между правообладателями, организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию (ст. ст. 1242 - 1244, 1326);

3) "публичная перепродажа оригинала произведения изобразительного искусства", равно как "авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений". Такая перепродажа не требует разрешения автора, если эти результаты интеллектуальной деятельности ранее были им отчуждены, т.е. введены в гражданский оборот (ст. ст. 1272, 1293). Тем не менее при каждой такой перепродаже автор, а после его смерти наследники имеют "право на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи (право следования)" на основании ст. 1293;

4) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) без согласия патентообладателя, но с последующей выплатой ему "соразмерной компенсации" (п. 3 ст. 1359);

5) использование изобретения, полезной модели, промышленного образца "в интересах обороны и безопасности" с разрешения Правительства РФ без согласия патентообладателя, но с выплатой ему "соразмерной компенсации" (ст. 1360) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

Переход исключительного права к другим лицам без согласия правообладателя может быть осуществлен в случае обращения взыскания на имущество правообладателя при наследовании по закону (ст. 1241 ГК РФ).

Безусловно, осуществление исключительных прав должно происходить с соблюдением пределов, границ осуществления всякого права, предусмотренных ст. 10 ГК РФ.

По поводу ограничений исключительных прав А.Л. Маковский считает, что границы, пределы осуществления исключительного права "устанавливают исключения, изъятия из состава правомочий, образующих объем, содержание исключительного права, и не дают правообладателю ничего взамен этих изъятий. Такие ограничения в большинстве случаев формулируются в законе путем указания на те конкретные действия по использованию результатов интеллектуальной деятельности, которые могут совершать другие по отношению к правообладателю лица без его согласия и без выплаты за такое использование вознаграждения" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же.

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации имеют нематериальные (идеальные) объекты. Несмотря на то что результаты интеллектуальной деятельности (литературные, художественные произведения, промышленные проекты) содержатся в материальном носителе, имеют объективированную форму, в юридической науке и законодательстве признается нематериальность интеллектуальных объектов. Результаты интеллектуальной деятельности имеют идеальную, нематериальную природу lt;1gt;. Исключительные права являются разновидностью абсолютных гражданских прав, но отличаются от права собственности и других вещных прав своим нематериальным объектом. В этом заключается следующая особенность исключительного права в сфере интеллектуальной деятельности и его отличие от вещного права.

--------------------------------

lt;1gt; Не случайно в юридической литературе под результатами интеллектуальной деятельности понимают: нематериальные результаты человеческого труда творческого характера (см., например: Советское гражданское право: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1965. С. 177); произведения интеллектуального труда, представляющие собой созданную в результате такого труда индивидуально-определенную и зафиксированную на материальных носителях или посредством материальных носителей документированную информацию (см.: Новосельцев О.В. Интеллектуальная собственность - это собственность! // Инновации. 2003. N 5. С. 70); систему образов и понятий (см.: Бабкин С.А. Указ. соч. С. 10); идеальные продукты, выраженные в объективной форме (см.: Городов О.А. Интеллектуальная собственность: правовые аспекты коммерческого использования. СПб., 1999. С. 18, 19); идеальное содержание информации, созданной в результате интеллектуальной деятельности, использование которой ограничено в силу закона или договора (см.: Ливадный Е.А. Ноу-хау как результат интеллектуальной деятельности и информация // СПС "КонсультантПлюс").

Исключительное право базируется на идее полного отрыва интеллектуальных прав от права собственности на материальный носитель, в котором интеллектуальные права могут находить вещно-материальное воплощение. В ст. 1227 ГК РФ закреплено, что "интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации". Сохраняя идеальный характер, результаты интеллектуальной деятельности выражаются в объективной форме, доступной для восприятия индивидом посредством фиксации нематериальных, пространственных, изобразительных или звуковых образов на материальных носителях с помощью различных технических средств. Особенности результатов интеллектуальной деятельности позволяют пользоваться ими одновременно неограниченному кругу лиц. Результаты интеллектуальной деятельности могут устаревать морально, но не подвергаются износу, амортизации. Результаты интеллектуальной деятельности могут копироваться, тиражироваться, передаваться и распространяться, сохраняясь в неизменном виде у первоначального обладателя. Права на результаты интеллектуальной деятельности не связаны с правом собственности на материальные носители. Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены законом (п. 4 ст. 129 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Зверева Е.А. Правовой режим информации в отношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности. М., 2008. С. 110, 111.

Являясь разновидностью интеллектуальных прав, исключительные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Переход права собственности на вещь не влечет перехода или предоставления исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 1291 ГК РФ (ст. 1227 Кодекса).

В отличие от материальных объектов вещного права, призванных служить лишь одному собственнику или небольшому кругу сособственников, результаты интеллектуальной деятельности и некоторые средства индивидуализации способны находиться в пользовании (обслуживать) одновременно многих участников интеллектуальных правоотношений на основе, предположим, лицензионного договора или договора коммерческой концессии. Многочисленные читатели, слушатели, зрители, покупатели, заказчики услуг, работ, не будучи субъектами интеллектуальных правоотношений, являются, по существу, потребителями результатов интеллектуальной деятельности творческих личностей. Иными словами, возможно одновременное использование одного объекта исключительного права неограниченным кругом лиц. Кроме того, объекты исключительных прав (без учета своих материальных носителей) не имеют физических границ и обладают спецификой территориального действия охранных норм исключительного права. Объекты исключительного права не подвержены физической амортизации.

Имея нематериальный характер (без своего материального носителя), результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации отличаются от объектов материального мира, не являются вещами и в отличие от них имеют неограниченно-пространственное поле своего применения. Данные обстоятельства существенным образом влияют на характеристику самих исключительных прав, обслуживающих интересы правообладателей.

Обосновывая теоретическую концепцию будущей четвертой части ГК РФ, В.А. Дозорцев подчеркнул, что основная особенность интеллектуального продукта заключается в его неограниченности в пространстве и, соответственно, в возможности одновременного использования неограниченным кругом лиц. Необходимым условием установления на него исключительного права и пуска в товарный экономический оборот является обособление данного результата (продукта) от ближайшего, смежного, даже аналогичного, отделение одного результата от другого. Эта задача не стоит применительно к материальным вещам, ограниченным в пространстве. На интеллектуальный продукт не распространяется амортизация, поскольку он не подвержен физическому износу, а моральная амортизация непредсказуема lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. С. 74, 114.

Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут существовать без своего материального носителя. Более того, закрепление интеллектуального продукта в материальной (объективной) форме относится к условиям (критериям) их правовой охраны. Материальными носителями авторских произведений могут быть книги, скульптуры, художественные картины, ноты, партитура, либретто, письменный текст-сценарий, фонограммы, компакт-диски, дискетки, видеозапись, кинолента.

Например, авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), форме изображения, звуко- или видеозаписи, объемно-пространственной форме (п. 3 ст. 1259 ГК РФ).

По мнению В.П. Мозолина, под материальным носителем исключительных прав понимаются не какие-либо бесформенные материальные предметы, а материализованные целевым образом предметные образования (структуры), одухотворенные интеллектуальной деятельностью человека. В качестве носителей результатов интеллектуальной деятельности (в зависимости от их содержания и сферы применения) могут выступать не только вещно-материальные образования и структуры (в авторском праве - книги, нотные записи, картины, скульптуры, видео- и звуковые записи на магнитных носителях, здания и иные подобные им носители, в патентном праве - технические устройства, штаммы микроорганизмов, сорта растений, породы животных), но и другого рода носители, не являющиеся вещами в строгом смысле этого слова (исполнительская деятельность артистов, эфирное и кабельное теле- и радиовещание, устно-речевые способы передачи знаний и другие информационно-ресурсные механизмы сохранения и обнародования созданных авторами результатов их интеллектуальной деятельности). В отношении отдельных видов исключительных прав отрыв содержания от формы в определенных случаях становится просто невозможным. В авторском праве к таким объектам относятся произведения изобразительного искусства, в патентном - селекционные достижения, штаммы микроорганизмов lt;1gt;. Ученый правильно отмечает, что с философских позиций результаты интеллектуальной деятельности соотносятся с материальным носителем как содержание и форма lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Один из известнейших специалистов в области авторского права В.И. Серебровский писал: "Произведение же изобразительного искусства "живет" именно в своем внешнем воплощении, в виде вещи, на которую создатель ее имеет право личной собственности, может ею распоряжаться как собственник (продать, подарить)" (Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956. С. 55).

lt;2gt; См.: Мозолин В.П. О концепции интеллектуальных прав // Журнал российского права. 2007. N 12.

Нематериальный характер исключительного права ведет к невозможности обладать результатом интеллектуальной деятельность как вещью, применять вещно-правовые способы защиты исключительных прав. Материальные носители подвергаются регулированию нормами вещного права на основе традиционного (вещного) права собственности, защищаемого вещно-правовыми способами, нематериальные результаты интеллектуальной деятельности подлежат защите на основе норм исключительного права. Нереально владеть авторским произведением или иным интеллектуальным продуктом как вещью.

Еще в 1877 г. немецкий цивилист К.Г. Вехтер писал: "Всякая вещь, чтобы состоять в чьей-либо собственности, должна обладать такими качествами, которые давали бы возможность овладеть ею, наложить на нее печать исключительного господства, устраняющего от пользования ею всякое третье лицо. Но так называемая литературная собственность не обладает ни одним таким признаком. Объект ее не есть телесная вещь, так как в ней дело идет не об отпечатанной бумаге, но о содержащихся в книгах мыслях, лишенных тела, а потому неосязаемых. Она не способна к оккупации или владению, потому что для того или другого необходим такой момент времени, с которого бы они начинались" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Цит. по: Канторович Я.А. Основные идеи гражданского права. М., 2009. С. 351.

Обладая нематериальными объектами (результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации), исключительное право имеет в то же время имущественный характер. Наделением таким свойством исключительное право обязано прежде всего юридической возможности, предоставленной законодателем, использования правообладателем своего произведения в целях удовлетворения своих личных имущественных интересов (продажа собственных книг, музыкальных, художественных и иных авторских произведений). Кроме того, само исключительное право может активно участвовать в имущественном обороте (быть объектом этого оборота), причем на возмездной (имущественной) основе. Законные обладатели исключительных прав (авторы) могут возмездно отчуждать свое право по договору отчуждения исключительного права или передавать другим лицам на возмездной основе право использования своего авторского произведения, объекта смежных прав, патентного права, а в случаях, предусмотренных законом, - исключительное право на отдельные виды средств индивидуализации.

Не являясь вещью в ее классическом (римском) понимании, исключительные права имеют в то же время имущественное (меновое) значение для правообладателя, участвуют в имущественном обороте, являются товаром, стоимость которого определяется в соответствии с законами рыночного хозяйства. Исследователи исключительных прав отмечают, что обладатели таких прав волей-неволей вынуждены выносить результат своего интеллектуального труда на рынок в целях удовлетворения своего имущественного интереса и получения соответствующего денежного вознаграждения за пользование другими лицами результатами своей интеллектуальной деятельности или их отчуждение lt;1gt;. Статья 1226 ГК РФ прямо называет исключительное право имущественным правом.

--------------------------------

lt;1gt; Безусловно, опубликование, обнародование, передача авторских трудов по лицензионным договорам или по договору об отчуждении исключительного права на произведение, распоряжение иным объектом интеллектуального права может происходить не только вследствие меркантильного интереса автора, но и в связи с иными, личностными, мотивами.

Участие исключительных прав в имущественном обороте для достижения имущественного интереса (дохода, прибыли, гонорара и т.п.) достигается путем распоряжения правообладателем своими исключительными правами в отношении результатов своего интеллектуального труда путем отчуждения или временной передачи своих исключительных прав другим лицам на определенных договорных условиях. Следует заметить, что в отличие от вещного права, в котором доминирует пользование собственником своей вещью (извлечение полезных свойств вещи), исключительное право предполагает использование правообладателем результатов своей интеллектуальной деятельности как в виде собственного чтения, просмотра, созерцания своего художественного произведения (пользование), так и в виде передачи исключительных прав на свое творческое произведение иным лицам на основе лицензионных договоров или в виде отчуждения своих исключительных прав на основе соответствующих договоров об отчуждении. Использование объектов "промышленной собственности", средств индивидуализации зачастую происходит путем непосредственного пользования товарным знаком, наименованием места происхождения товара, коммерческим обозначением самим правообладателем (индивидуальным предпринимателем, юридическим лицом) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Интересно отметить, что если пользование собственной вещью происходит преимущественно самим собственником, то пользование книгой, картиной, другими объектами исключительного права зачастую происходит с участием весьма большого количества пользователей (читателей, зрителей, слушателей).

При всем уважении и внимании к личным неимущественным правам создателей интеллектуальных продуктов - авторов и композиторов, художников и зодчих, артистов и режиссеров, изобретателей, селекционеров и многих других - надо ясно себе представить, что вся совокупность прав на результаты интеллектуальной деятельности возникла как особая и сложная область частного права прежде всего и почти исключительно ради защиты имущественных интересов названных выше творцов и создателей интеллектуальных ценностей. Права на интеллектуальную собственность способны обеспечить интересы ее создателей прежде всего потому, что главное из них - исключительное право - является имущественным правом и в этом качестве служит предметом гражданского оборота и может полностью или в части принадлежать любым другим правообладателям lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 105.

В докторской диссертации "Авторское право на литературные произведения" Г.Ф. Шершеневич пришел к выводу, что "современные экономические условия вызывают новые отношения, новые интересы вне... обладания вещами и распоряжения действиями других лиц. Обнаруживается, что некоторые действия доставляют имущественную выгоду лицу, совершающему их, если от совершения таких же действий будут удержаны другие лица" lt;1gt;. Подчеркивая имущественную ценность авторского права и относя его к разряду имущественных прав, ученый обращал внимание на то, что авторское право само по себе обладает ценностью, обнаруживаемой при возмездном переходе этого права lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. С. 71 - 72.

lt;2gt; Там же. С. 32, 35.

Содержание субъективного авторского права Г.Ф. Шершеневич видел "в возможности для автора сочинения воспроизводить его способами тиснения и получать таким образом материальные вещи, исключительное право отчуждения которых способно доставить имущественную выгоду... Только распространение подобных материальных предметов... должно составить исключительное право автора, а воспроизведение сочинения представляется лишь средством к тому" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же. С. 66.

Г.Ф. Шершеневич считал субъективное авторское право разновидностью исключительного имущественного права lt;1gt;. Ученый определил место исключительных прав как правового института в системе гражданского права и состав этого института: "Природа исключительных прав, носящих притом имущественный характер, может служить основанием к тому, чтобы отвести им место в имущественном праве, именно между вещным и обязательственным правом. В состав этой новой группы входят авторское, художественное, музыкальное право, привилегии на промышленные изобретения, право на фирму, на фабричное и товарное клеймо, право на фабричные рисунки и модели. Содержание этой категории прав будет постепенно расти по мере дальнейшего усложнения современной экономической системы и создания совершенно новых отношений" lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же. С. 68, 69.

lt;2gt; Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. С. 73 - 74. См. также: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 118 - 120.

Интересно заметить, что еще в конце 1917 г. И.А. Покровский пророчески писал: "Исключительные права этой группы (речь идет об исключительных правах промышленного характера. - Ю.А.) и в настоящее время имеют только имущественный характер. Таковы ли они уже по самой своей природе или же и здесь со временем рядом с имущественной... стороной проглянет сторона неимущественная - об этом судить пока трудно" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Покровский И.А. Указ. соч. С. 134.

Характеризуя нематериальные блага, И.А. Покровский совершенно верно отмечал, что во всяком культурном обществе рядом с материальной, экономической деятельностью развивается духовная деятельность, имеющая своей целью создание нематериальных, духовных благ. Многие из продуктов этой духовной деятельности получают общественное признание и вследствие этого делаются объективными, общественными благами и даже приобретают известную экономическую, материальную ценность. Таковы, например, литературное произведение, картина художника, научное или техническое открытие lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же. С. 132.

Исследуя авторское право, известный российский ученый Я.А. Канторович писал, что авторское право по своему существу является институтом имущественного права. Оно призвано защитить материальные интересы автора путем предоставления ему исключительного права всеми возможными способами воспроизводить и распространить свое произведение, благодаря чему ему одному обеспечивается возможность извлекать имущественную выгоду из обращения его произведения в публике lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Канторович Я.А. Основные идеи гражданского права. С. 368.

А.Л. Маковский очень верно объясняет имущественную природу исключительного права. Ученый подчеркивает, что впервые в законе выстроена ясная и последовательная юридическая конструкция участия интеллектуальной собственности в гражданском обороте. Сами эти нематериальные объекты не могут быть предметом сделок ("не продается вдохновенье..."). Но таким предметом может быть право на них, если это право гарантирует его обладателю возможность монопольного использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, т.е. исключительное право. В результате нематериальная ценность конкретного результата или средства получает выражение в имущественной ценности исключительного права на этот результат или средство lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маковский А.Л. Исключительные права и концепция части четвертой Гражданского кодекса. С. 134.

В своей совместной научной статье по поводу исключительного права В.Ф. Яковлев и А.Л. Маковский акцентируют внимание на том, что исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как права имущественные становятся предметом гражданского оборота и позволяют вовлечь в этот оборот колоссальную и все расширяющуюся массу объектов интеллектуальной собственности lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Яковлев В.Ф., Маковский А.Л. Указ. соч.

Доказательствами имущественного характера исключительного права являются, в частности, положения части четвертой ГК РФ о выплате вознаграждения правообладателям в случае ограничения их исключительных прав. Так, согласно п. 5 ст. 1229 ГК РФ "ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются настоящим Кодексом".

Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ разъяснили, что, по смыслу положений п. 5 ст. 1229 ГК РФ, право на вознаграждение входит в состав исключительного права lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См. п. 10.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29.

Об имущественном характере исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации свидетельствует и имущественный характер некоторых гражданско-правовых санкций, применяемых судом при защите нарушенных исключительных прав законного правообладателя (возмещение убытков, взыскание компенсации). Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ прямо указывают на то, что "требование о взыскании компенсации носит имущественный характер" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же (п. 43.1).

Исключительное право на нематериальный объект, каковым являются результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, перечисленные в ст. 1225 ГК РФ, выполняет ту же экономическую роль, что и право собственности в отношении материальных вещей. Закрепление имущественных прав за творцами новых идей и решений на уровне права собственности было провозглашено энциклопедистами в качестве политического лозунга и написано на знамени Великой французской революции. Он вошел во французское законодательство, законодательство других стран, международные договоры. С включением результатов интеллектуальной деятельности в экономический оборот возникла необходимость создать соответствующую правовую базу их правовой охраны, установить в отношении их монополию. Однако интеллектуальные (исключительные) права - это принципиально иная группа прав, нежели право собственности, они выполняют экономическую функцию совершенно другими правовыми средствами, правовыми механизмами, чем вещные права (вещное право) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. С. 37, 38, 140 - 142, 398, 399.