<<
>>

§218. Actiones aequi juris

Как уже выше было сказано, под этим именем разумеются такие личные иски цивильного права, в которых судье было предоставлено больше простора при постановлении приговора, чем при строгих исках.

Сюда принадлежали actiones bonae fidei и arbitrariae.

В полном смысле слова свободными были только actiones bonae fidei. Это были иски, в которых судья при разбирательстве и решении дела имел право и обязанность руководиться не только буквальным смыслом сделки, но и теми правилами, которые в общественном мнении считались обязательными в отношениях между порядочными людьми, или, выражаясь иначе, которые предписывались природой отношения; например, он мог взыскать с ответчика проценты в пользу истца, хотя о них не было прямо сказано в договоре; мог принять во внимание возражение ответчика, хотя он не предъявил его in jure, т.е. не облек в форму exceptio, и т.д.*(734) Во второй половине республики все эти правила описывались разными краткими фразами, например: ut inter bonos bene agier oportet, ex aequo et bono, quantum aequis melius ex fide bona*(735). В следующем периоде стали употреблять почти исключительно последнее выражение. Его же вставляли и в исковую формулу; именно в конце intentio ставили выражение ex fide bona, откуда и иски получили свое название, например, quod do mum vendidit (demonstratio), quidquid ob earn rem dare facere oportet ex fide bona (intentio), ejus judex condemna, s.

n. p. a.

Arbitrariae actiones были уже описаны выше (§203). Здесь нужно только прибавить, что арбитрарные иски существовали не только в цивильном, но и в преторском праве. Они причисляются к свободным потому, что судья получал полномочие определить по своему усмотрению, в чем должно заключаться подлинное исполнение со стороны ответчика. Эта особенность выражалась в формуле тем, что condemnatio связывалась с оговоркой "nisi (или neque) arbitratu (или arbitrio) tuo restituet"*(736).

§219. Actiones honorariae

§219. Гонорарными, или преторскими, исками называются те, которые магистрат давал на основании не цивильного права, а своего эдикта. Выше (§177) уже было описано, как судебные магистраты, главным образом, конечно, преторы, создавали новые юридические правила, как они помещали их в свой эдикт, вырабатывая одновременно и иски, или формулы, которые должны были служить для защиты отношений, предусмотренных правилами эдикта. Гонорарные, или преторские, иски служили для защиты и вещных, и обязательственных прав. По способу составления формулы их можно разделить на две группы: actiones utiles и actiones in factum conceptae.

Actiones utiles были иски, составленные по аналогии с другими, ранее существовавшими исками. Иногда формула, выставленная в эдикте, не вполне подходила к известному случаю, а между тем претор находил, что этот случай требует от него охраны. Чтобы сделать прежнюю формулу удобоприменимой, он производил в ней некоторые перемены, после которых она и называлась actio utilis, а первоначальный ее вид назывался actio directa или vulgaris*(737). Приспособление первоначального иска совершилось различными способами: иногда в формуле прибавляли или убавляли или переставляли одно или несколько слов*(738), иногда в нее вставлялась фикция (fictio, fingerе), вследствие чего она называлась actio ficticia utilis.

Об этой последней необходимо сказать несколько подробнее. Иногда прежнюю формулу нельзя применить к спорному отношению вследствие того, что в этом последнем нет какого-нибудь признака, требуемого прямым иском (actio directa): претор в формуле предписывает судье предположить (fingere), что этот признак в спорном отношении существует, и затем разрешать спор по тем же правилам, по каким он разрешался бы и при actio directa.

Гай приводит следующие примеры этих исков*(739). Уже выше было сказано (§178), что претор иногда давал владение наследством (bonoram possessio) таким лицам, которые не имели цивильного наследственного права. Пока они не провладели наследством всего давностного срока (usucapio hereditatis), они, в случае нужды, не могли защищать свои претензии цивильным иском, т.н. petitio hereditatis. Но претор создал для защиты таких bonoram possessores actio utilis ficticia: он предписывал судье предположить, что истец был цивильным наследником (heres). В таком случае intentio в формуле излагалась таким образом: "si Aulus Agerius (истец) L. Titio heres esset (фикция), rum si eum fundum de quo agitur, ex jure Quiritium ejus esse oportet". Остальные части формулы излагались так же, как и в цивильной hereditatis petitio. Точно так же иски ex delictus privatis, доступные первоначально только римским гражданам, с течением времени были открыты, как actiones ficticiae, и для перегринов, т.е. в тех случаях, когда правонарушителем или потерпевшим был перегрин. Например, если перегрин Дион, сын Гермея, обвиняется в краже золотой чаши у Тиция, то претор дает последнему actio furti ficticia, в формуле которой будет предписано судье рассматривать дело так же, как если бы обвиняемый был римским гражданином; именно intentio излагалась следующим образом: "si pater a Dione Hermeai filio, furtum factum esse paterae aureae L. Titio, quam ob rem eum, si civis romanus esset (фикция), pro fure damnum decidere oporteret"; остальные части формулы были те же, как и в цивильной actio directa. С другими примерами Гая мы познакомимся в другом месте.

Если потребность в известной actio utilis оказывалась постоянной, то преторы обыкновенно не ограничивались тем, что давали ее в каждом отдельном случае; они выставляли ее заранее в своем edictum perpetuum, так что actiones utiles были одним из средств, с помощью которых преторы произвели множество преобразований в римском гражданском праве.

Другим таким средством служили actiones in factum conceptae. Понятие о них было уже дано выше (§199). Эти иски претор употреблял тогда, когда новое отношение, которое он считал нужным защитить, нельзя было, по аналогии, подвести под цивильное право, т.е. нельзя было защитить посредством actio utilis. Само собой разумеется, что и actio in factum преторы первоначально давали только на отдельные случаи. Но затем, если их судебная практика указывала, что потребность в таком иске постоянна и что изобретенная ими формула удовлетворительна в техническом отношении, они заносили эту последнюю и соответствующее ей правило в своей edictum perpetuum.

<< | >>
Источник: Боголепов Н.П.. Учебник истории римского права (под редакцией и с предисловием Томсинова В.А.). - "Зерцало", 2004 г.. 2004

Еще по теме §218. Actiones aequi juris:

- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -