§ 439* 2) Акт назначения

Vangerow, §§ 526-528.— Windscheid, §§628-631.— Brinz, §§379. 424. — Baron, § 170.

Отказ может быть назначен:

1. В завещании.

'              2.              В              кодицилле              (codicilli, codicillus)[837]\ т.

случай смерти, не заключающем в себе ни назначения наследника, ни лишения наследства[838]. Кодицилл может быть изъявлен письменно или устно[839] (гак наз. codicilli scripti — nuncupativi). Требуется соблюдение формы составления завещания, только достаточно пяти свидетелей, а для письменного кодицилла не требуется приложения свидетелями печатей[840]. В тех случаях, в которых для составления завещания полагается более строгая или более свободная форма (§ 394), то же относится и к составлению кодицилла[841]. Форма публичных завещаний относится и к кодициллам.

Кодицилл может быть составлен наряду с завещанием (codicilli testamentarii) и без такового (codicilli ab intestato); codicilli testamentarii могут быть особо подтверждены в завещании или нет

(cod, confirmati — non confirmati); подтвержденным принадлежит то преимущество пред неподтвержденными, что в них можно назначить опекунов (§ 372 пр. 4), Как подтвержденные, так и неподтвержденные codicilli testamentara, по общему правилу, действуют и падают вместе с завещанием[842] (исключения см. в § 442 пр. 34 и сл.).

Завещание может превратиться в кодицилл; а именно, завещатель может постановить, что в случае, если завещание как таковое окажется недействительным (напр., один из свидетелей неспособен, назначенный наследником способен к получению отказа, но неспособен к наследованию, назначенный наследником не приобретает наследства), оно должно действовать как кодицилл (так наз. clausula codicillaris)[843]; тогда распоряжение на случай смерти, не удовлетворяющее условиям завещания, но удовлетворяющее условиям кодицилла, превращается в кодицилл; вследствие этого назначенные в нем отказы остаются действительными, а назначения наследников превращаются в универсальные фидеикомиссы[844]'11 (§ 454).

3. По постановлению Юстиниана , прямым сообщением (устным, письменным, чрез посланного) кому-либо со стороны наследодателя, что он (наследодатель) возлагает на него отказ. Многие утверждают, что действительным способом назначения отказа может быть только устное сообщение (поэтому они называют такой отказ устным фидеикомиссом, fideicommissum heredi praesenti iniunctum), но это мнение основано на строгом толковании юстинианова указа, не оправдываемом внутренними основаниями.