§ 65. IV. Пособничество и представительство при юридических сделках

%

Сравни лиг. к § 219. — L Seujfert, Lehre von der Ratihabition der Rechtsgeschafte. §§ 18. 19. 1868. — Ihering, gesammeite Aufsatze. Т. 1. Стр. 122-290.

1881. — Leonhard, die Anfechtbarkeit der Vertrage fur das VermOgen eines Dritten.

Обыкновенно выступающие при сделке лица действуют в собственном интересе, поэтому последствия сделки по общему правилу касаются всех лиц, участвовавших в ее заключении. Но есть случаи: I. когда сделка касается не всех, а лишь некоторых из действовавших лиц; II. когда сделка предпринимается вовсе не в интересе действующих, а в интересе третьих лиц. В первом случае мы имеем дело с пособничеством, во втором — с представительством.

1. Пособники суть лица\ действующие вместе с теми лицами, которых касается сделка. Пособничество бывает добровольное и предписанное законом. Добровольное:              например, стороны

привлекают свидетелей ради доказательства (показательные свидетели). Предписанное законом: например, закон предписывает привлекать свидетелей ради доказательства (напр., закон имп. Льва о pignus publicum vel quasi); или закон предписывает привлекать свидетелей для большей торжественности формы (testes solemnes, например, при завещаниях); или закон требует согласия (ratihabitio) отца (напр., при займе подвластного сына), опекуна (напр., при обязательствах опекаемого), суда (напр., при отчуждении вещей опекаемых). Пособник не получает участия в последствиях сделки.

И. Представителями называются лица, действующие вместо тех лицу которых касается сделка. Представительство мыслимо в двух видах:              представительство в изъявлении воли и

представительство в воле.

1. Представительство в изъявлении воли: здесь лица, которых касается сделка, сами определяют ее содержание и только совершают изъявление своей воли через других, например, через посланных, которые служат органом выражения их решений (как письмо).
   Такое представительство допускается, поскольку оно не противоречит форме сделки. Стало быть, оно возможно, например, для консенсуальных договоров[375], но не для стипуляций. Посланный не участвует в последствиях сделки.

Некоторые юристы называют посланного не представителем (в изъявлении воли), а помощником, что не изменяет существа дела.

2. Представительство в воле: здесь лица, которых касается сделка, не установляют сами ее содержания, предоставляя это другому; последний обыкновенно получает инструкцию, в пределах которой он может действовать. Такой представитель изъявляет не чужую волю, а свою собственную, которую он сам составил и которую должен признать представляемый; выдача инструкции сущности дела не изменяет, потому что instruens направил на сделку только свое намерение, решение же составляется представителем как его личное действие. Представительство в воле в некоторых случаях и теперь вовсе не допускается— при сделках в области семейственного права (заключение брака, adoptio, emancipatio), при составлении завещания. Но в тех случаях, когда такое представительство допускается, оно возможно в двух формах: представитель или прямо заявляет, что он совершает сделку для другого (открытый представитель, просто представитель), или не делает этого заявления (скрытый представитель, комиссионер, interposita persona[376]).

Что касается вопроса о последствиях сделки, заключенной через представителя, то мыслимы два способа достижения цели представительства — непосредственный и косвенный* Непосредственный: настоящее и ближайшее последствие сделки возникает тотчас для представляемого, а не ?ля представителя; например, вследствие купли, совершенной для меня другим, я становлюсь покупщиком как по правам, так и по обязанностям, стало быть, представитель не делается субъектом заключенного им обязательства; действие и его последствия резко разделяются здесь в субъективном отношении. Косвенный: представитель установляет последствия сделки как активные, так и пассивные в своем лице, а отношение представительства проявляется лишь между ним и представляемым; например, вследствие купли, которую он заключил для меня, он сам становится покупщиком; продавец может отношения представительства не принимать во внимание, между продавцом и мною не возникает никакого обязательства; зато в силу другого

обязательства, существующего между представителем и мной, на меня должен быть перенесен хозяйственный результат сделки в прибыли и убытках; действие и его последствие субъективно соединены, зато резко разделены два правоотношения (одно — между представителем и третьим лицом, другое — между представителем и представляемым), а цель представительства достигается здесь в более отдаленном экономическом результате, а не в ближайшем формальном юридическом последствии[377].

1. Если действующее лицо выступает в качестве скрытого представителя, то последствия сделки, конечно, касаются только его; другими словами, цель представительства может быть здесь достигнута лишь косвенно.
2. Но и в том случае, если он действует в качестве открытого представителя, римское право применяет те же начала. Никто не может заключить сделки с непосредственными последствиями для другого; nee paciscendo пес legem dicendo пес stipulando quisquam alteri cavere potest[378]; сделка, содержание которой направлено на другое лицо, недействительна: tibi non vis пес illi potes[379]. Это начало основано на том, что приобретение и обязательство суть последствия воли (решения); но здесь воля принадлежит непредстав- ляемому. В одном случае сделка, совершенная представителем, произведет и по римскому праву непосредственные последствия для представляемого, а именно, при приобретении владения[380], следовательно, и собственности, где последняя приобретается путем владения (occupatio, traditio, давность)[381]; следовательно, ни при тех обязательствах, которые установляются путем перенесения владения и собственности: при займе[382] и (по закону Юстиниана) залоговом праве, которое установляется в пользу этого займа[383]; наконец, в известных пределах при приобретении наследственного права (§§419, 421)[384]. Как исключение приводят часто правило римского ius civile, по которому всякое приобретение подвластного лица тотчас же ipso iure принадлежит его владыке[385]; но это исключение только кажущееся, потому что для применения этого правила безразлично, действует ли подвластный в качестве представителя своего владыки, или нет.

Кроме приведенных выше случаев, цель представительства может быть достигнута по римскому праву лишь описанным выше косвенным образом; средний путь, который избрали преторе кий эдикт и юристы для известных случаев при обязательствах, мы изложим ниже (§ 221 сл.).

По новому обычному праву, ведущему свое начало еще от средних веков, цель представительства может быть достигнута непосредственно: сделка, заключенная открытым представителем, производит непосредственные последствия для представляемого и только для него; с этим согласуются обыкновенно и редакции сделки: представитель заявляет не то, что он совершает сделку от имени представляемого, а что представляемый совершает сделку через него.

§ 66» Основание представительства

L. Seuffert, die Lehre von der Ratihabition der Rechtsgeschafte. §§4-15. 1868. — Zimmermann, L. v. d. stellvertretenden neg. gestio. 1876. —Hellmarm, die Stellvertretungin Rechtsgeschaften. Стр. 113-115. 2881.— Vangerow, §88.— Windscheid, § 74. —Bekker, § 107. —Regelsberger, §§ 163. 164.

В § 65 шла речь о цели представительства; теперь мы рассмотрим его повод и основание. Повод представительства сведет- с я к двум фактам. Во-первых, некоторым лицам недостает собственной дееспособности: представительство служит восполнением этого недостатка. Во-вторых, для многих лиц недостаточно своей дееспособности вследствие количества или свойств их дел; путем представительства как бы умножаются юридические органы лица. Основанием представительства поэтому бывает:

1. Должность, в компетенцию которой входит представительство недееспособных лиц, а именно должность опекуна или управляющего имуществом юридического лица.
2. Изъявление воли, которым одно лицо (dominus sc. negotii, хозяин дела, принципал) поручает другому (procurator) быть его представителем (mandatum)1. С поручением может быть соединено полномочие (доверенность), т. е. такое изъявление воли поручающего, в котором он своего представителя легитимирует в качестве такового по отношению к третьим лицам; поручение, таким образом, есть изъявление воли, обращенное дающим поручение к принимающему его; напротив, доверенность (полномочие) обращена к третьим лицам. Полномочие или поручение может перенести на представителя какое-либо одно правомочие (специальное полномочие) или же несколько (общее полномочие); особенно следует отметить то полномочие, по которому данное лицо делается procurator omnium bonorum (общее полномочие, общая доверенность в тесном смысле); правомочия procuratora omnium bonorum зависят от свойств управляемого имущества.
   Последними, в частности, определяется его право отчуждения; так, например, он может отчуждать, если это обыкновенно делал его принципал3 или если вещи принадлежат торговой лавке; но во всяком случае ему принадлежит право отчуждать вещи, легко подвергающиеся порче4; далее — с целью уплатить долг5 или принять одну вещь за другую вместо платежа6; никогда он не может ни дарить (это было бы щедростью за чужой

7              О              Q

счет), ни отчуждать себе самому ' . Прежде существовала теория,

11. D. 3, 3; t. С. 2, 12: de proc.

. 2I. 1. § 1. D. h.t. 3, 3.

31.12. D. d. pign. a. 13, 7; I. 60. D. de proc. 3, 3. і m 41. 63. D. de proc. 3, 3.

у I. 58. eod.

ti 71. 7. pr. D. de don. 39, 5.

M I. 34. § 7.1. 46. D. de c. e 18, 1. — c. 4. in. VI. de prop. 1,18.

¦N

которая различала, назначен ли procurator omnium bonorum — cum libera (scil, administratione) или без таковой, и предоставляла первому свободное право отчуждения, а второму — только в случае необходимости; но эта теория не подтверждается источниками римского права.

Возможно, что поручение дается без соответственного полномочия (тогда мандатар может действовать лишь в качестве скрытого представителя) или, наоборот, что полномочие дается без поручения; в этом случае нет обязательственного договора, а имеется только управомочивающее дозволение (ср., напр., § 307 sub

3. 1).

3. Последующее согласие (ratihabitio). Если сделку для другого заключает лицо, неуполномоченное им (negotiorum gestor[387], часто наз. procurator[388]), то такая сделка находится в нерешительном состоянии, как если бы она была условная; но если последует прямое или молчаливое согласие принципала, то действует правило: ratihabitio mandato comparator[389]; вследствие последовавшего согласия сделка укрепляется во всех отношениях, стало быть, и во времени своего происхождения; поэтому последующее согласие имеет обратную силу[390], не умаляя, однако, приобретенных прав третьих лиц.              *