3.1. Возникновение и прекращение отцовской власти
Отцовская власть (patria posestas) возникала, прежде всего, через рождение в браке или усыновление adoptio – в широком смысле. Внебрачный ребенок (sui iuris) не подлежал отцовской власти.
Брачным признавался ребенок, рожденный в браке и зачатый от мужа матери. Считалось, что это был ребенок, родившийся не ранее седьмого месяца (182 дня) после заключения брака и не позднее десятого месяца (300 дней) по его прекращении. Исчисление периода беременности основывалось на мнении Гиппократа. В источниках содержится правило: pater is est, quern nuptiae demonstrant (отцом является тот, на кого указывает брак), которое истолковывалось в процессе как доказательственное правило с допущением контрдовода.
По обычаю отец признавал новорожденного своим ребенком, поднимая его (liberum tollere – поднимать дитя с земли). Признанный отцом ребенок становился членом семьи (familia) и подпадал под власть домовладыки. В противном случае (например, при явном уродстве) следовало expositio filii – дитя выбрасывалось.
Если муж матери отказывался признать ребенка своим, претор предоставлял ему специальный иск (praeiudicium). Вынесенный приговор решал вопрос об отцовстве, и решение было обязательным для всех третьих лиц. На основе изданного при Веспасиане SC Plancianum мать в течение 30 дней после развода могла уведомить бывшего мужа, что беременна от него. Этот последний мог либо послать custodes, чтобы следить, не будет ли подброшен ребенок, либо уведомить в ответе, что плод не происходит от него. Если бывший муж отказался от обоих этих действий, то путем процесса extra ordinem мог быть принужден признать родившегося ребенка и алиментировать его. В любом случае на дальнейшее было допустимо praeiudicium.
Возникшая при доминате так называемое legitimatio (узаконение) вызывало приобретение детьми от конкубината (liberi naturales) положения брачных детей с вхождением под patria potestas своего родного отца (естественного).
Применялись три способа такого узаконения:а) legitimatio per oblationem curiae, узаконение посредством отдачи films naturalis на службу в курию (oblatio curiae);
б) legitimatio per subsequens matrimonium, последующее вступление родителей в законный брак;
в) legitimatio per rescriptum principis, узаконение по милости принцепса.
Усыновление – это признание чужого лица за своего ребенка. Этот институт имел в Риме важное политическое значение, прежде всего там, где отсутствовали естественные потомки. Целью усыновления было продолжение существования семьи, с чем были связаны: семейный культ (особенно касающийся предков), наследование, а при adoptio sensu stricto – пожалуй, использование рабочей силы. В постклассический период в первую очередь речь шла о создании отношения родителей с детьми – и отсюда не всегда было необходимо установление отцовской власти (например, когда усыновление осуществляла женщина).
Известны два вида усыновления, в зависимости от того, был ли усыновляемый sui или alieni iuris, именно adrogatio (arrogatio) и adoptio (в широком смысле).
Adrogatio было старой формой и в своем развитии не претерпело таких радикальных изменений, как adoptio. Arrogatio было важным актом, и совершалось в публично правовой форме, причем создано было довольно много ограничений его допустимости. Первоначально adrogatio могло быть совершено только per populum (на куриатном собрании) и, следовательно, только в Риме. Предварительно должны быть выполнены определенные требования, основанные на сакральном праве. Вопрос о допустимости усыновления обсуждался на коллегии жрецов-понтификов (collegium pontificum). Опрашивались обе стороны, желают ли они этого акта. Неизвестно, однако, были ли эти действия необходимы для действительности adrogatio. Поначалу куриатное собрание решало вопрос на основании мнения понтификов и утверждало в таком содержании закон для отдельного случая. Довольно рано принятие такого закона (lex) стало формальностью.
Относительно поздно появилась другая форма arrogatio, а именно – per rescriptum principis (по рескрипту императора).
Поначалу применялась она тогда, когда arrogatio per populum была невозможна, и допускался этот новый вид усыновления только в единичных случаях, главным образом в провинциях. Общее урегулирование arrogatio per rescriptum principis наступило в постклассическую эпоху.Аррогировать вначале можно было только совершеннолетнего мужчину sui iurus, поскольку лишь он мог быть членом comitia. Co времен Антонина Пия к аррогации допускались также impuberes, a per rescriptum principis и женщины. Усыновлять могли, по общему правилу, только мужчины; женщины могли испрашивать rescriptum principis только в том случае, если они имели детей и лишились их (in solacium amissorum liberorum).
Постепенно возникали определенные требования arrogatio. В частности, усыновитель не мог иметь своих детей (природных или усыновленных) и не мог уже ожидать естественного потомства будучи старше 60 лет. Он должен быть не менее как на 18 лет старше усыновляемого. Дозволялось аррогировать лишь одно лицо; со временем, в порядке исключения, более. Не могли быть усыновляемы дети от конкубины.
В результате arrogatio усыновленный подлежал capitis deminutio minima и переходил вместе с лицами, подлежащими его власти, под patria potestas усыновителя. Этот последний приобретал его имущество. Согласно Юстиниану, собственность оставалась, однако, у аррогированного, а аррогирующий приобретал лишь ususfructus. Аррогирующая женщина приобретала только наследственные права ab intestate. Угасали долги усыновленного, но не известно, было ли так поначалу. Претор предоставил, однако, кредиторам in integrum restitutio. Согласно Юстиниану, предъявить иск к усыновителю мог только filii nomine.
Adoptio, будучи в широком смысле усыновлением чужого ребенка семейства, возникла из законов XII таблиц благодаря интерпретационной деятельности понтификов, использующих уже существующие акты. Созданный ритуал был очень сложным. Применялось прежде всего предписание законов XII таблиц, предусматривающее, что сын, проданный троекратно отцом, выходил из-под его власти (si pater filium ter venum duit, filius a patre liber esto).
Отец трижды манципировал доверительно сына будущему усыновителю либо третьему лицу, которое приобретало таким способом mancipiurn над сыном. Приобретатель после второй и третьей манципации отпускал сына на волю посредством manumissii vindicta. После третьего раза отцовская власть (patria potestas) прекращалась. Понтифики интерпретировали приведенное предписание законов XII таблиц таким образом, что в отношении дочерей и внуков достаточно было однократной продажи.Затем наступала собственно форма doptio через in hire cessio, приводящая к приобретению отцовской власти при участии magistratus (imperio magistratus), несмотря на то, что сам акт был, в принципе, частноправовым.
Адоптирующий утверждал именно перед претором (потом также перед наместником провинции), что данное лицо является его ребенком; ответчик (сам домовладыка или доверенное лицо) не возражал, и наступала addictio в пользу адоптирующего. Если третья манципация была совершена в пользу усыновляющего, то он должен был перед in iure cessio совершить remancipatio в пользу кровного отца (либо, возможно, – третьего лица), чтобы тот в свою очередь выступал как ответчик при in iure cessio. В любом случае воля усыновленного не играла никакой роли.
В постклассический период наступил упадок старой формы. По законодательству Юстиниана, достаточным было заявление усыновляющего и отдающего в адопцию к протоколу соответствующего государственного органа в присутствии усыновленного, который (если был совершеннолетним) должен выразить согласие (хотя бы молча).
Вызывает сомнение так называемая завещательная адопция (adoptio testamentaria). Она вообще не упоминается юристами, но появлется довольно часто в неправовых источниках поздней республики и принципиата. В правовом отношении здесь можно говорить лишь о моральной обязанности ношения имени завещателя.
Адоптированными могли быть равно как совершеннолетние, так и несовершеннолетние мужчины и женщины. Адоптировать могли первоначально совершеннолетние мужчины sui iuris, а со времен Диоклетиана, с позволения императора – также (совершеннолетние) женщины.
Усыновитель должен быть старше усыновляемого, хотя, возможно, так и не было поначалу. Юстиниан требовал разницы в 18 лет (plena puberes).Последствием адопции была capitis deminutio minima усыновленного. Он выходил из состава своей прежней семьи, порывая с ней агнатическую связь, и становился ребенком новой семьи. Не касалось это, однако, его уже рожденных детей. Допустима была адопция его внука.
Юстиниан серьезно реформировал адопцию. Переход в новую семью и под patria potestas усыновителя наступал лишь тогда, когда усыновителем был восходящий родной или восходящий родной, который эманципировал его отца (так называемый adoptio plena). Так не могли, разумеется, адоптировать женщины. В остальных случаях усыновленный оставался в прежней семье, но приобретал после усыновителя (но не после его семьи) право на наследство без завещания как suus heres (так называемый adoptio minus plena). He наследовал же после него усыновляющий отец.
В результате прекращения отцовской власти лицо, ей подлежащее, становилось, как правило, sui iuris либо подпадало под новую patria potestas или manus. В частности, ребенок, находящийся под властью деда (либо дальнейшего восходящего), попадал под patria potestas своего отца, который не вышел раньше из-под власти своего отца. Оба вида последствий не вызывали, когда patria potestas оканчивалась вследствие смерти либо capitis deminutio maxima либо media лица, подлежащего власти (подвластного).
Отцовская власть была, в принципе, пожизненной. Не прекращалась она, в частности, с достижением совершеннолетия или хозяйственной самостоятельности ребенка в семье. Причинами прекращения patria potestas были:
а) смерть pater familias или лица под его властью;
б) capitis deminutio maxima, media или minima одной из сторон; capitis deminutio minima наступала посредством arrogatio отца семейства, а в отношении подлежащего его власти – через его adoptio, conventio in manum либо emancipatio;
в) получение ребенком семейства определенных жреческих должностей (согласно Юстиниану – епископа) либо определенных высоких государственных функций (префекта претории, городского префекта, консула); не возникала здесь capitis deminutio;
г) учинение pater familias определенных запрещенных действий (например, оставление нисходящего, учинение из дочери проститутки или заключение кровосмесительного брака).
Emancipatio представляло собой совершенное волеизъявлением pater familias освобождение от отцовской власти, соединенное с приобретением положения лица sui iuris. Только в порядке исключения этот акт мог быть вынужденным (extra ordinem).
Emancipatio совершались домовладыкой с согласия подвластного (если он не малолетний infans). Юстинианово право знает три способа совершения эманципации:
- через заявление pater familias перед судом и внесение в него (apud acta) императорского рескрипта, выражающего согласие на эманципацию (так называемый emancipatio Anastasiana);
- через заявление домовладыки, сделанное перед надлежащей властью, в присутствии подвластного и занесенное apud acta (так называемый emancipatio Justinianea);
- в форме emancipatio tacita: отец фактически предоставляет подвластному свободу в течение долгого времени.
В Юстиниановском праве pater familias утрачивал использование bona materna эманципированного ребенка.
Целью emancipatio было создание правовой, хозяйственной и общественной самостоятельности . Первоначально речь шла и о том, чтобы избежать раздела имущества (крестьянского), входившего в состав наследства. Не исключено, что некогда целью было наказание ребенка, который утрачивал наследственное право ab intestato согласно ius civile. В постклассический период эманципация имела меньшее практическое значение по отношению к достаточно развитой имущественной самостоятельности лиц, находящихся под отцовской властью.
Со времен Константина Великого существовала возможность отмены emancipatio в случае определенных проявлений неблагодарности со стороны эманципированного.
Отказ от ребенка (relegare, затем abdicare) имел лишь фактическое значение – изгнание из дома.