Романо-германская правовая семья

Исторические особенности формирования Романо-германская пра­вовая система имеет длительную историю, неразрывно связанную с правом Древнего Рима

Романо-германская правовая система сформировалась в конти­нентальной Европе в результате рецепции (заимствования) римско­го права.

Институты и нормы классического римского права были пере­несены ими сначала в Средневековье, а затем и в буржуазную эпоху в новой упаковке — этому благоприятствовала идеология Просве­щения. Появление доктрины естественного права (XVII—XVIII ев.) сформировало новую систему ценностей, согласно которой в цен­тре любого общества ставится человек с его неотъемлемыми естест­венными правами. Произошло осознание ценности разума как си­лы, творящей право и обеспечивающей прогресс, что подчеркивало новую роль, отводимую закону, и открывало путь к кодификациям. Ромаио-германская система возникла на почве обшности ценно­стей европейской культуры и независимо or каких-либо политиче­ских целей.

Романо-германское право получило распространение не толь­ко в Европе, но и за ее пределами: в некоторых штатах США, Аф­рике и на Мадагаскаре Государства, ранее бывшие колониями Франции, вошли в состав франко-германской правовой семьи До 1914 г Турция сохраняла верность мусульманскому праву, взяв, однако, европейские кодексы в качестве образца модернизации.

Источники права Основным, первостепенным и почти единственным источником права в странах романо-германской правовой семьи является закон. Bce страны континентальной правовой семьи явля­ются странами «писаного права» Юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно. B контексте принципа верховенства закона другие источники права (правовые обычаи, указы, прецеденты) занимают подчиненное место по отношению к законам Однако это представление господствовало только до XIX в. B настоящее время в теоретических исследованиях все более открыто признается, что абсолютный суверенитет закона в странах романо-германской правовой семьи — фикция и что наряду с зако­ном существуют и другие значительные источники права

Так, на рубеже Х1Х—ХХ в стало трудно недооценивать роль су­дебной практики Хотя правотворческая деятельность является уде­лом законодателя, право — это нечто большее, чем закон, и вклю­чает в себя другие важные источники (хотя этот факт несколько за­тушевывается законодательной практикой), поэтому право должно создаваться совместными усилиями всех юристов.

Система источников в странах романо-германской правовой се­мьи представляет собой строго иерархическую систему

Ha верхней ступени этой пирамиды стоят конс питуции (от лат. constitutio — установление, устройство) и дополняюшие их консти­туционные законы, за нормами которых признается верховенство.

Понятие «конституция» использовалось в Древнем Риме для обозначения актов императора. B современном понимании консти­туции появляются в XVIIL в. Первой писаной конституцией была Конституция США l787 r, а второй — Конституция Франции 1791 г. Появление конституций означало радикальное изменение в соотношении сил государства и гражданского обшества. Конститу­ционное государство должно было слѵжигь обшеству гарантировать права и свободы гражданам.

Конституция в юридическом смысле рассматривается как ос­новной закон государства, который учреждает политическую форму существования общества, систему государственных органов и мест­ного самоуправления, порядок их формирования и принципы функционирования, определяет фундаментальные права и свободы человека и гражданина

По способу организации и выражения конституционных норм, т.е.

Традиционно современные конституции принимаются на рефе­рендуме (всенародном голосовании), хотя текст конституции разра­батывает обычно парламент, учредительное собрание или прави­тельство B истории были и дарованные конституции, когда основ­ной закон был пожалован обществу монархом (например, японская Конституция 1889 г-).

Конституция отличается от обычных законов, которые прини­маются парламентом. Прежде всего, конституция устанавливает oc- новы организации обшества и государства, закрепляет фундамен­тальные права человека и гражданина. Затем эти принципы разви­ваются в других отраслях права. Регулируя основополагающие общественные отношения, конституция должна гарантировать ста­бильность общества, по возможности учитывать социальные инте­ресы различных групп, устанавливать такое устройство государства и общества, которое признается большинством населения в качест­ве справедливого. По этой причине конституцию отличает услож­ненная процедура внесения поправок и изменений

По способу внесения изменений в конституцию выделяют измене­ния гибкие (путем принятия обычных законов), жесткие (путем ус­тановления квалифицированного большинства в обеих палатах пар­ламента или повторного голосования парламента через определен­ный срок) и смешанного типа (различных частей конституции либо жестким, либо гибким способом)

Так, неписаная Конституция Великобритании изменяется путем принятия парламентом обычных законов, т.е. простым большинст­вом голосов. A вот Конституция США изменяется в усложненном порядке: поправку должны одобрить 2/3 обшего числа членов Се­ната (верхней палаты Конгресса) и Палаты законодателей (нижней палаты), а затем 3/4 законодательных собраний штатов, т.е 38 шта- тов из 50

Напротив, в индийской Конституции квалифицированного большинства требуют изменения о выборах президента, исполни­тельной и судебной власти, формы государственного устройства с последующим одобрением ке менее половины законодательных штатов Индии.

Созаание иерархически непротиворечивой системы законода­тельства связано с принципом судебного контроля за конституцион­ностью законов Ero смысл выражает правило: все что противоре­чит конституции — ничтожно. B ряде стран проверка конституци­онности законов возложена на специальные конституционные суды (в ФРГ, Австрии, Италии)

Co значимостью конституционных законов сравнима роль меж­дународных договоров B некоторых конституциях (Франции. Нидер­ландов) закреплен принцип, согласно которому международные до­говоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов.

Писаное право стран романо-германской правовой семьи вклю­чает в себя множество норм и предписаний, изданных не парла­ментом, а другими государственными органами

П e p в у ю группу составляют нормы, принятые во исно.інение законов в случаях необходимости их более подробной регламента­ции. Эта группа неоднородна и состоит из актов разной юридиче­ской силы. B странах романо-германской правовой семьи установ­лено четкое различие между нормативными актами, которые фор­мулируют юридические нормы, и простыми административными

циркутраѵч, указывающими, как администрация понимает данную правовую норму и как она намерена ее применять.

B систему источников права романо-германской семьи вѵодят обычаи Однако отношение к ним в разных странах неодинаково Так, французские юристы видят в них несколько устаревший ис­точник права, а в Германии, Швейцарии, Греции закон и обычай рассматривают как два источника права одного порядка.

Однако в судебной практике всех стран романо-германской системы обычаю придается большее значение, чем кажется на пер­вый взгляд. Дело в том, что в ряде случаев закон нуждается в до­полнении обычаем Понятия, которые использует законодатель, также нуждаются в объяснении с позиции обычая. Ho обычай не имеет значения сам по себе, он важен лишь в той мере, в какой способствует нахождению справедливого решения.

Судебная практика (прецедент, от лат. precedent — предшест- вуюший) в большинстве стран романо-германской правовой семьи не признается источником права. B то же время роль судебных ре­шений заметно возросла Отношения межау законом и судебной практикой достаточно непростые. Bo всех странах романо-гер- манской правовой семьи юристы стремятся опереться на закон, а судьи открыто признают наличие у них власти пО созданию право­вых норм при наличии пробелов в законах. Однако существует пра­вило. согласно которому

1) судебная практика действует в рамках, установленных для права законодатепем. тогда как деятельность самого законодателя состоит в установлении этих рамок;

2) правовая корма, созданная судебной практикой, не имеет то­го авторитета, который имеют законодательные нормы.

Долгое время источником права в романо-германской правовой семье являлась правовая доктрина — основные идеи и принципы права Они были выработаны в университетах главным образом в период XIII—XIX вв. и лишь относительно нелавно, с победой идей демократии и кодификации, доктрина уступила свое первен­ство закону. Доктрина в наиіи дни представляет собой весьма жиз­ненный и важный источник права. Ee роль велика в установлении тех методов, с помощью которых развивают право и толкуют зако­ны, она также может оказывать влияние на самого законодателя Именно доктрина создает в разных странах обширный инструмен­тарий для работы юристов.

Структура права Правовые системы романо-германской семьи ис­пользуют фундаментальное деление права на публичное и частное

исходя из того, что общий и частный интересы не могут быть «взвешены на весах*

Публичное право, как и частное, во всех странах романо­германской правовой системы распадается на одни и те же основ­ные отрасли: конституционное, административное, уголовное, гра­жданское, трудовое, торговое, международное публичное право. Подобное сходство обнаруживается и на более низком уровне — на уровне правовых институтов и норм. Эти совпадения объясняются тем, что вся континентальная Европа на протяжении многих веков имела одну и ту же базу для обучения праву: римское и канониче ское право.

Б значительной мере сходство национальных правовых систем стран романо-германской семьи объясняется и общностью поли­тической и правовой мысли, одинаковым подходом к обучению юристов.

Слелует обратить внимание и на то, как, по мнению Р. Давида, понималась концепция правовой нормы, а также ее элементы: на­значение, природа и характер нормы. Согласно этой концепции правовая норма в правовой семье не служит средством решения ка­кого-либо случая, ее понимают как правшо поведения Правовая норма не создается судьями, она появляется позднее как продукт размышления, основанного частично на практике, а частично на соображениях справедливости. Норма права позволяет обществен­ному мнению, законодателю наиболее эффективно вмешиваться в ситуашіи, требующие этого, и ориентировать общество на опреде­ленные цели. Такая роль права соответствует традиции. Понятие «правовая норма» в романо-германской правовой семье принято за основу кодификации B этой связи норма права является чем-то средним между решением спора — конкретным применением нор­мы и обшими принципами права.

4.4.