Процессуальный порядок

Освидетельствование - сложное следственное действие. Оно требует тщательной подготовки: принятия решения об освидетельствовании и о применении или неприменении технических средств; определения места и времени проведения освидетельствования; подбора и вызова специалистов, врача; заблаговременного проведения разъяснительных действий и составления необходимых в этих случаях процессуальных документов; обдумывание порядка и последовательности действий при производстве освидетельствования.

В литературе отмечается, что почти сразу после принятия УПК РСФСР 1960 года стали высказываться предложения о необходимости расширить круг следственных действий, которые можно было бы проводить до возбуждения уголовного дела за счёт освидетельствования, задержания, личного обыска, осмотра одежды задержанного и проведения экспертизы. Однако законодатель сознательно не шёл на расширение круга следственных действий, которые можно было бы проводить до возбуждения уголовного дела для того, чтобы не превращать доследственную проверку в суррогат следствия, не создавать условия для ущемления прав участников процесса.[15]

В УПК РФ 2001 года в главе № 20 о порядке возбуждения уголовного дела в ч. 4 ст. 146 УПК РФ сказано, что следователь или дознаватель, составив своё постановление о возбуждении уголовного дела, должны незамедлительно направить его для согласования прокурору. К этому постановлению «прилагаются материалы проверки сообщения о преступлении, а в случае производства отдельных следственных действий по закреплению следов преступления и установлению лица, его совершившего (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы), соответствующие протоколы и постановления».

На этом основании можно сделать ошибочный вывод, что теперь помимо осмотра места происшествия (о котором в УПК РФ прямо говорится ч.

«Очевидно, под влиянием этого дефекта законодательства в специальной литературе предлагается, чтобы не нарушать закон, освидетельствование и назначение экспертизы проводить сразу после возбуждения уголовного дела. Так, в учебнике по уголовному процессу, написанном коллективом юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, при анализе ст. 146 УПК РФ утверждается следующее: «Что касается освидетельствования и назначения экспертизы, то эти следственные действия могут быть произведены и действительно производятся после вынесения следователем постановления о возбуждении уголовного дела»'. Правда, при этом авторы забывают, что ст. 146 УПК РФ предписывает результаты этих следственных действий направлять в качестве материалов проверки сообщений о преступлениях прокурору для получения его согласия на возбуждение уголовного дела. А если учесть, что следователь или дознаватель своё постановление о возбуждении уголовного дела должны «незамедлительно» направлять для согласования прокурору (ч. 4 ст. 146 УПК РФ), то возникает вопрос - как смогут они провести эти следственные действия оперативно, ещё при «рождении» уголовного дела»[17].

Освидетельствованию могут быть подвергнуты обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, а также свидетель с его согласия. Лица, не имеющие процессуального статуса при производстве по возбужденному уголовного дела, не освидетельствуются.

Решение о производстве освидетельствования оформляется постановлением (см. также ч. 1 ст. 164 УПК). Процедура освидетельствования начинается с порядок освидетельствования, указываются участвующие в нем оглашения постановления освидетельствуемому лицу:              подозреваемому,

обвиняемому, потерпевшему, свидетелю.

Процессуальный порядок освидетельствования предусматривает привлечение к его проведению не только освидетельствуемого лица, но и других участников. Хотя закон, по общему правилу, не требует присутствия при нем понятых, следователь, по ходатайству участников процесса или по собственной инициативе, вправе признать их участие необходимым. Такое решение в первую очередь целесообразно, когда освидетельствование носит принудительный характер. Помимо понятых, к проведению освидетельствования привлекаются:

1. законные представители несовершеннолетнего. Их участие способно ослабить травмирующее воздействие освидетельствования на несовершеннолетнего (особенно малолетнего);
2. защитник - когда освидетельствуется подозреваемый, обвиняемый;
3. адвокат-представитель потерпевшего, когда освидетельствуется потерпевший;
4. адвокат свидетеля, когда освидетельствуется свидетель (право свидетеля приглашать адвоката к участию в освидетельствовании аналогично его праву являться на допрос со своим адвокатом - ч. 4 ст. 56 и ч. 5 ст. 189);
5. врач или другой специалист. Врач помогает следователю обнаружить и описать вид и расположение следов преступления, телесных повреждений и особых примет.

«Освидетельствование обеспечивается принуждением. Постановление следователя обязательно для обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего. Для свидетеля оно обязательно лишь при условии, что является средством проверки его показаний. Если достоверность показаний свидетеля сомнений не вызывает или может быть исчерпывающе проверена иным путем, освидетельствование данного участника уголовного процесса недопустимо (например, свидетель показал, что с расстояния 10 м не смог различить номер автомобиля, а из истории болезни видно, что он страдает сильной близорукостью).

В случае неисполнения требования об освидетельствовании участниками процесса, для которых (в том числе и для свидетелей) оно является обязательным, к ним возможно применение физической силы. Физическое воздействие может быть оказано сотрудниками милиции, не являющимися участниками освидетельствования. Однако такое принуждение должно отвечать определенным условиям. Во-первых, оно является крайней мерой, к которой следует прибегать в исключительных случаях, после исчерпания мер убеждения. Во-вторых, оно должно быть минимально необходимым, не унижающим честь и достоинство личности, не наносящим вреда здоровью и не носящим характера насилия. В-третьих, оно должно дифференцироваться с учетом процессуального положения ©свидетельствуемого и его позиции в деле. Назначению и принципам уголовного судопроизводства не противоречит принятие решения об отказе от производства освидетельствования потерпевшего или свидетеля (при наличии оснований) ввиду невозможности его реального исполнения без нарушения названных условий»[18].

Профессор С.А.Шейфер также отмечает, что «Освидетельствование представляет собой острое вторжение в сферу интересов личности. Для его проведения необходимы фактические и формальные основания. Первые - это имеющиеся в деле данные о том, что на теле ©свидетельствуемого сохранились следы преступления, имеются телесные повреждения или особые приметы. Формальное же основание - это постановление следователя о проведении освидетельствования. Оно обязательно для освидетельствуемых лиц (ч. 2 ст. 179), хотя и в разной степени. Обязательность освидетельствования означает возможность принудительного, против воли лица, обследования его тела. Требованию об освидетельствовании обязаны подчиниться подозреваемый и обвиняемый. Вопрос о возможности принудительного освидетельствования потерпевшего должен решаться с учетом не только положений закона, но и нравственных требований, ставящих под сомнение допустимость вторичного насилия по отношению к этому участнику.

Результативность освидетельствования во многом зависит от качества подготовки к этому следственному действию.

Подготовка к освидетельствованию включает в себя следующие элементы:

1. выявление фактических данных, свидетельствующих о необходимости освидетельствования конкретных лиц;
2. предварительное определение местоположения и характера следов преступления и особых примет, которые могут быть обнаружены;
3. определение наиболее эффективного в тактическом плане времени и места проведения освидетельствования;
4. определение тактики осуществления данного следственного действия;
5. приглашение необходимых специалистов;
6. подготовка необходимых технических средств и упаковочного материала для частиц, которые, возможно, будут изъяты.

Согласно ст. 179 УПК РФ, освидетельствование назначается постановлением следователя и осуществляется только по возбужденному уголовному делу. Оно должно обосновываться доказательствами. Их оценка и содержание составляют мотивировочную часть постановления. Постановление обязательно для всех освидетельствуемых лиц. При нежелании добровольно подчиниться освидетельствованию оно проводится принудительно.

В постановлении должно быть указано, кто подлежит освидетельствованию, в каких пределах и кем оно будет проведено.

Освидетельствование проводит следователь. Участвуют, по приглашению следователя, врач и другие специалисты, а также лица, осуществляющие надзор и контроль за действиями следователя, - прокурор, начальник следственного отдела. Об освидетельствовании возможно ходатайство защиты. В этом случае в освидетельствовании вправе участвовать защитник. Защитник также может участвовать в освидетельствовании, если ему подвергается подозреваемый или обвиняемый. Подозреваемый и обвиняемый допускаются к участию в освидетельствовании другого лица с разрешения следователя, если с их стороны последовало соответствующее ходатайство, удостоверенное следователем.

Следователь, а также другие лица, участвующие в освидетельствовании, не проводят его, если требуется обнажение тела человека другого пола. Освидетельствование в таких случаях проводит врач. На него «правило одного пола» не распространяется. Понятые должны быть того же пола, что и освидетельствуемый. Протокол составляет следователь - полученные сведения заносятся в протокол со слов врача.

Освидетельствование необходимо осуществлять в определенной последовательности. Сначала производится общий обзор тела освидетельствуемого, затем осматриваются сверху вниз все части тела (голова, шея, плечи, грудь, спина, живот, половые органы, ягодицы, ноги). Особенно тщательно осматриваются те части тела, на которых наиболее вероятно (исходя из ранее полученных фактических данных) находятся особые приметы и следы преступления.

Поиск следов преступления на теле освидетельствуемого следует проводить с учетом вида и механизма совершенного преступления, типичного характера следообразования. Так, при освидетельствовании подозреваемого по делу об убийстве, изнасиловании обращается внимание на признаки оказания сопротивления в виде следов зубов, ногтей, а также на следы крови, спермы и других выделений. По данным категориям дел обязательно нужно у освидетельствуемого состригать ногти, так как впоследствии в подногтевом содержимом при производстве биологической экспертизы могут быть обнаружены частицы кожи, кровь. Если преступник применял огнестрельное оружие, то при освидетельствовании необходимо осматривать кисти его рук, обнаруженные на них следы копоти снимать влажной салфеткой, брать мазки из ушных раковин.

При расследовании кражи со взломом ведутся поиски микрочастиц с места происшествия в виде пыли, грязи, пятен на коже, частиц этих веществ в волосах, в носу, ушных раковинах, подногтевом содержимом.

При проведении освидетельствования не должны присутствовать посторонние лица и недопустимы:

• нетактичное обращение с освидетельствуемым;
• совершение действий, причиняющих боль освидетельствуемому;
• неоправданно длинная процедура осмотра тела и т.п.

В ходе освидетельствования для обнаружения следов преступления должны применяться необходимые технические средства: осветительные приборы; увеличительные приборы (лупа, микроскопы); приборы, основанные на использовании лучей невидимой части спектра; приборы, основанные на использовании ультрафиолетовых лучей, используются для обнаружения и предварительного распознавания следов крови, выделений человеческого организма, пятен или частиц красящих и иных веществ и т.д.

Решение о применении техники принимает следователь. Фотографирование, видеозапись, киносъемка во всех случаях, когда происходит обнажение тела, производится с согласия освидетельствуемого. Согласие должно быть письменным. Оно испрашивается до начала освидетельствования и может иметь вид собственноручной записи на постановлении об освидетельствовании. Согласие может быть устным, но в этом случае оно заносится в протокол освидетельствования.

В случаях, если производится освидетельствование тела человека и осмотр его одежды, составляется единый протокол освидетельствования и осмотра одежды. Протокол подписывается всеми участниками освидетельствования, которые вправе требовать внесения в него дополнений и поправок. На этом и завершается данное следственное действие.

Таким образом, доказательственное значение освидетельствования состоит в том, что обстоятельства, установленные осмотром тела человека, будучи зафиксированными в протоколе, становятся доказательством по делу. Возможно и выявление вещественных доказательств: ими могут быть обнаруженные на теле обследуемого лица следы металлизации, частицы крови, почвы, краски, пыли и т.п. Оба доказательства находятся в неразрывном единстве. Допустимость протокола освидетельствования и приложенных к нему материалов определяется соблюдением процедуры его проведения и фиксации результатов[20].