2.8. Использование в составе аудиовизуальных произведений

Немалый интерес представляют случаи использования записанных музыкальных исполнений, вошедших в состав аудиовизуальных произведений. До 1 января 2008 г. данные отношения регулировались п.

может быть заключен с исполнителем как самой киностудией в форме дополнительного соглашения к основному договору, так и лицом, являющимся непосредственным пользователем аудиовизуального произведения.

lt;1gt; Принимая во внимание легальное определение понятия "исполнитель", содержащееся в ст. 4 Закона об авторском праве, на наш взгляд, следует исходить из того, что правила п. 6 ст. 37 Закона были рассчитаны не только на драматических актеров, воплощающих на экране художественные образы, но и на исполнителей всех жанров, участвующих в создании фильма, в том числе на музыкантов, записывающих звуковую дорожку. Точно такой же вывод следует в настоящее время из ст. 1313 ГК РФ во взаимосвязи с п. 4 ст. 1317, ст. 1240 ГК РФ.

В отличие от Закона об авторском праве ГК РФ устанавливает, что в случае заключения киностудией договора с исполнителем на приобретение права на исполнение к изготовителю аудиовизуального произведения переходит исключительное право на использование исполнения всеми возможными способами, если иное специально не предусмотрено договором (ч. 2 п. 1 ст. 1240 ГК РФ). Если между исполнителем и киностудией заключается лицензионный договор, то в силу ч. 3 п. 1 ст. 1240 ГК РФ такой договор должен быть заключен на весь срок действия исключительного права и в отношении всей территории его действия. Соответственно условие договора между исполнителем и киностудией, ограничивающее право последней использовать исполнение в составе аудиовизуального произведения определенным способом, на определенной территории или в течение определенного периода, с 1 января 2008 г. должно считаться недействительным. Кроме того, на основании п. 2 ст. 1240 ГК РФ недействительным будет считаться условие лицензионного договора, ограничивающее использование результата интеллектуальной деятельности в составе аудиовизуального произведения (например, условие, ограничивающее продолжительность или периодичность использования исполнения в составе фильма).

Следует также особо подчеркнуть, что по общему правилу изготовитель аудиовизуального произведения не вправе использовать исполнение отдельно от фильма: если в договоре не предусмотрено иное, исключительное право на самостоятельное использование исполнения остается за артистами. Данный вывод ранее следовал из ч. 2 п. 6 ст. 37 Закона об авторском праве, а сейчас следует из п. 4 ст. 1317 ГК РФ.

Большинство современных аудиовизуальных произведений включают в себя не только музыкальные исполнения, специально созданные для него, но и те, которые были созданы ранее, безотносительно к конкретному фильму. Для использования таких исполнений в фильме по смыслу закона также необходимо получить согласие артистов. Соответствующий договор с исполнителем целесообразно заключать изготовителю аудиовизуальных произведений, оговорив в нем помимо формы использования также конкретные способы, которыми будет использоваться исполнение в составе фильма.