§ 266.1) Novatio voluntaria

t. D XLVI, 2; t. С. VIII, 41: de novationibus et delegationibus. — См. лит. к § 209; кроме того: v. Sulpius, Novation und Delegation nach Romischem Recht. 1864. — Salkowski, zur Lehre von der Novation nach Romischem Recht.

1886. — Gradenwitz, Interpolationen in den Pandekten §21 (animus novandi).
1887. — v. Blume, Novation, Delegation und Schuldubertragung. 1894. — Vangerow, § 619. — Windscheid, §§ 353-355. 301. —Brim, §§ 202. 282a.

1. Понятие и последствия. Легальное определение1 гласит: novatio est prioris debiti in aliam obligationem vel civillem vel naturalem transfusio atque translatio, hoc est quum ex praecedenti causa ita nova constituatur, ut prior prrimatur. Итак; новация есть перевод содержания какого-либо обязательства в новое обязательство и притом (что пропущено в легальном определении) в обязательство фор- мальное, стало быть, в литеральный контракт или (что в праве Юстиниана было единственно возможно) в стипуляцию. В силу воли сторон существующее обязательство прекращается тем, что на его место вступает новое формальное обязательство с равным по существу содержанием; отсюда мы видим, что новация не есть суррогат исполнения (не есть datio in solutum), а является актом воли, превращением одного обязательства в другое. Новация была у римлян в большом употреблении, в частности, как средство для превращения неформального обязательства в формальное, что, с одной стороны, было необходимо для последующей acceptilatio, с другой стороны, вследствие характера stricti iuris формального обязательства доставляло кредитору разные выгоды.
   Кроме того, к новации прибегали для перемены лица кредитора или должника (ср. ниже, II. 2), чтобы ввести или изменить побочные постановления (напр., чтобы прибавить или отменить срок или условие)[581], а также чтобы увеличить или уменьшить главный предмет обязательства[582]; впрочем, последний случай стал рассматриваться как новация, кажется, лишь в позднейшем классическом праве .

Новация производит полное прекращение существующего обязательства со всеми его придаточными частями (поручительствами, залоговыми правами, неустойками, процентами, привилегиями, увеличениями вследствие mora, culpa должника и т. п.), поэтому новация может быть для кредитора невыгодной, если придаточные части не войдут в новационную стипуляцию.

2. Условия. Для новации необходимы три условия:

1. Существование обязательства; иногда (некоторые утверждают, что всегда) достаточно натурального обязательства. Если обязательства нет совсем или если оно бессильно вследствие какого- либо возражения (obi. civilis inanis; § 230 sub IV), то новация немыслима; тем не менее новационная стипуляция имеет силу в двух случаях: а) если обещающий знает несуществование или недействи- тельность обновляемого обязательства ; ибо в таком случае под видом новации он хочет обязаться с целью дарения (§ 68 пр. 6); Ь) если обещающий, хотя и не зная несуществования обязательства, обещает просто без упоминания о мнимом обязательстве (напр., centum dare spondes? spondeo); но тогда он может оспорить обещание иском

G

и возражением по поводу falsa causa (§ 214 пр. 8). Но если в обещании упомянуто как его основание мнимое обязательство (напр., quicquid te ex vendito dare facere oportet, dare facere spondes?

              677

spondeo)[583], то обещание недействительно, так как обещающий желает себя обязать лишь в той мере, в какой он уже состоит должником; на том же принципе основана норма, по которой новация условного обязательства находится в зависимости от исполнения условия[584].

2. Возникновение нового формального обязательства, будет ли это обязательство срочное или без срока[585], исковое или без иска[586], вполне действительное или подтвержденное возражениям (civilis inefficax)[587]; более древние римские юристы не обращали даже внимания на то, что обязательство было ничтожно с самого начала[588]; далее, они утверждали, что если новация поставлена в зависимость от условия, то прежнее обязательство прекращается до исполнения условия[589]; позднейшие римские юристы совершенно справедливо поставили прекращение прежнего обязательства в зависимость от исполнения условия[590] и в то же время установили правило, что во время нерешительного состояния условия нельзя осуществлять

17

прежнего обязательства .

Новационная стипуляция должна содержать какое-либо измене-

1 О

ние , потому что иначе не было бы никакого разумного основания для новации; если совершается новация неформального обязательства, то изменение состоит уже в замене неформального обязательства формальным; затем изменение может состоять в прибавлении или устранении[591] условий, сроков, поручителей , неустоек; наконец, в перемене лица кредитора или должника[592]; в последнем случае новые юристы говорят об expromissio, если кто-либо принимает на себя чужой долг без предварительного уговора с должником (уже в § 254, текст к пр. 2. 3, было замечено, что источники придают этому слову более широкое значение), и о delegatio, если должник обязы-

вается перед другим по поручению кредитора или если должник с согласия своего кредитора представляет ему нового должника (мы увидим ниже, § 307, что источники придают этому слову более широкое значение).              J