§ 1.2. Распространение общего права в мире

Английское уголовное право выступило в качестве «материнского» правопорядка для уголовно-правовых систем многих государств, что связано исключительно с колониальным прошлым этих стран.

Соединенные Штаты Америки. Из всех стран, рецепировав- ших английское уголовное право в рамках единой семьи общего права, Соединенные Штаты, бесспорно, являют наиболее яркий и наиболее интересный образец для исследования. За четыре столетия своего развития американское уголовное право приобрело ряд черт, существенно отличающих его от «материнского», английского правопорядка.

Во-первых, это наличие писаной федеральной конституции и конституций штатов с включенным в их структуру Биллем о правах, ограничивающих усмотрение законодателя в области уголовного права. Тому примером служат положения федеральной конституции (и аналогичные положения конституций штатов) о необходимости соблюдения в уголовных делах должной правовой процедуры (поправка V и разд. 1 поправки XIV к Конституции), о праве обвиняемого на суд присяжных по уголовным делам (поправка VI) и о запрете жестокого и необычного наказания (поправка VIII), которые широко используются судами при аннулировании вследствие их неконституционное™ тех или иных норм уголовного законодательства. Последнее обстоятельство — право судов объявлять неконституционными нормы законодательства — является, в свою очередь, второй отличительной чертой американского уголовного права (как и американского права в целом). Третья характерная особенность заключается в кодификации (полной или же частичной, а также подлинной или условной) уголовного законодательства во всех штатах и на федеральном уровне. И, наконец, четвертая отличительная черта, обусловленная федератавным устройством Соединенных Штатов, сводится к плюралистичное™ уголовного права: каждый штат, Округ Колумбия, ассоциированное государство Пуэрто-Рико имеют собственное уголовное законодательство, наряду с которыми сосуществует федеральное уголовное законодательство.

Тем не менее за внешними различиями американского и английского уголовного права скрывается их основополагающее идеологическое единство, обусловленное историческим происхождением американского права. Как в Англии и других странах семьи общего права, американское уголовное право следует рассматривать сквозь призму интересов человека и гарантированности их от произвола со стороны органов государственной власти.

Канада. Конституционный акт 1867 г. в ст. 91 предусматривает, что исключительные законодательные полномочия Парламента Канады распространяются на вопросы уголовного права. Таким образом, канадское уголовное законодательство (в отличие, к примеру, от американского или австралийского) является единым для всей страны. Его основу составляет принятый в 1892 г. Уголовный кодекс, разработанный под влиянием английского стифеновского проекта 1879 г. Уголовное право Канады достаточно тесно связано с английским уголовным правом. До 1949 г. сохранялась практика апелляций в Судебный Комитет Тайного Совета; после ее отмены решения английских судов стали просто «авторитетными источниками» для канадской судебной практики и на настоящий момент времени пользуются весомым авторитетом. В целом канадская уголовно-правовая система может быть охарактеризована как достаточно автономная в рамках семьи общего права с тенденцией дальнейшей автономизации.

Австралия является федеративным государством, и каждый австралийский штат имеет собственное уголовное право, основанное на английском общем праве. Уголовное право некоди- фицировано только в Южной Австралии и Виктории, где неписаные нормы общего права сосуществуют со статутным законодательством, будучи дополняемы и изменяемы им. Так, в Южной Австралии многие вопросы уголовного права регулируются Актом о консолидации уголовного права 1935 г., а в Виктории — Актом о преступлениях 1958 г. Остальные штаты и территории в разное время кодифицировали свое уголовное законодательство: в Новом Южном Уэльсе действует Акт о преступлениях 1900 г., в Куинсленде — Уголовный кодекс 1899 г., в Северной территории — Уголовный кодекс 1983 г., в Западной Австралии — Уголовный кодекс 1913 г., в Тасмании — Уголовный кодекс 1924 г., в Австралийской столичной территории — Акт о преступлениях 1900 г.

В настоящее время в Австралии наблюдается тенденция к унификации уголовного права, связанная во многом с ролью Высокого Суда Австралии, рассматривающего в качестве суда последней инстанции апелляции на судебные решения по уголовным делам из всех штатов. Свидетельством тенденции к унификации является проект Модельного уголовного кодекса, подготовленный отдельными частями в течение 1990-х гг. специальным Комитетом уполномоченных по Модельному уголовному кодексу, образованному Постоянным комитетом Генеральных атторнеев в 1990 г. с целью создания национального единого модельного уголовного кодекса.

В последнее время, кроме того, наблюдается тенденция постепенной интеграции в уголовное право норм обычного права австралийских аборигенов по вопросам преступления и наказания.

Новая Зеландия. Из всех государств, бывших ранее британскими колониями, лишь, пожалуй, Новая Зеландия сохранила наиболее тесные связи с английским уголовным правом. Так, принятый в 1961 г. Акт о преступлениях в значительной своей части основывается на английском стифеновском проекте уголовного кодекса 1879 г. Законодательно лишь в 2003 г. было отменено право сторон апеллировать по уголовным делам, разрешенным новозеландским Апелляционным Судом, в Судебный Комитет Тайного Совета. Английские прецеденты являются для новозеландской судебной практики значимыми настолько же, насколько решения собственного Апелляционного Суда.

Ирландия. С момента насильственного присоединения ирландского острова к британской короне и до 1937 г. Ирландия являлась составной частью Соединенного Королевства, а затем — доминионом. В 1937 г. было образовано самостоятельное государство — Ирландская Республика, систему права которого образовало английское общее право, действовавшее в Ирландии на момент обретения независимости (ст. 50 Конституции 1937 г.). Сегодня ирландское уголовное право весьма схоже с английским уголовным правом, а решения английских судов (в особенности Палаты лордов) пользуются высоким авторитетом в ирландской судебной практике.

Государства Карибского региона. «Дочерними» по отношению к английскому уголовному праву выступают также уголовно-правовые системы государств Карибского региона, бывших ранее британскими колониями, а ныне являющихся самостоятельными государствами. В некоторых из этих государств действуют уголовные кодексы (например, УК Белиза 1981 г., УК Сент-Люсии 1920 г.); в других сохраняются неписаные нормы общего права, дополненные статутными установлениями (например, Сент-Кристофер и Невис, Республика Тринидад и Тобаго).

Гонконг. Из территорий, заимствовавших английское уголовное право, следует отметить также Гонконг, который хотя и является составной частью Китая, в правовой области обладает известной автономией. Применительно к уголовному праву это находит свое выражение, в частности, в действии в Гонконге уголовного права, основу которого составляет английское общее право. При этом влияние английского правопорядка (которое выражается, в частности, в сохранении основных институтов английского уголовного права, содержательном сходстве английского и гонконгского уголовного права, высоком авторитете английских прецедентов и доктрины и т. д.) на гонконгское право столь велико, что несмотря на то что уголовное право Китая можно отнести к иной уголовно-правовой семье, уголовное право Гонконга настолько содержательно и идеологически схоже с английским, что является ярким образцом «дочернего» правопорядка (но никак не «гибридного»).

«Гибридные» правопорядка На многих территориях приносимое британскими властями английское уголовное право сталкивалось с исконно национальными правопорядками, что в ряде случаев (когда общему праву не удавалось стать доминирующей системой права) привело к появлению «гибридных» уголовно-правовых систем.

Пожалуй, типичным образцом «гибридной» уголовно-правовой системы является уголовное право Шотландии. Становление правовой системы Шотландии происходило независимо от Англии.

Что касается шотландского уголовного права, то его отличительные черты и особенности могут быть суммированы следующим образом. Система источников уголовного права Шотландии совпадает с английской, хотя, быть может, бблыпий по сравнению с Англией авторитет придается так называемым «институциональным авторам». (К ним, в частности, относятся Давид Юм («Комментарии на право Шотландии касательно описания и наказания преступлений», 1797 г.), А. Дж. Алисон (двухтомные «Принципы и практика уголовного права Шотландии», 1832—1833 гг.), Джон X. А. Макдональд («Практический курс уголовного права Шотландии», 1867 г.).)

Как и Англия, Шотландия не знает уголовного кодекса; как и в Англии, в Шотландии ведутся кодификационные работы, результатом которых стал опубликованный в 2003 г. Правовой комиссией для Шотландии 114-статейный Проект Уголовного кодекса для Шотландии с комментарием.

С 1999 г. функционирует воссозданный шотландский парламент, обладающий правом законодательствовать в уголовно-правовой сфере (следует отметить, что уголовное законодательство относительно ряда преступлений относится к полномочиям, «зарезервированным» Актом о Шотландии 1998 г. за лондонским парламентом).

Тем не менее, несмотря на островную общность правовой истории в течение последних трех столетий, шотландское уголовное право все же является «гибридной» правовой системой. В подтверждение этого достаточно указать на несколько моментов.

Во-первых, категориальный аппарат шотландского уголовного права отличен от английского, и даже за внешним совпадением терминологии часто скрывается совершенно различное содержательное наполнение.

Во-вторых, система правосудия по уголовным делам (в отличие от гражданских дел) на настоящий момент полностью независима от английской, и Высокий Суд Юстициариев является конечной судебной инстанцией для всех шотландских уголовных дел (в отличие от дел гражданских).

В-третьих, сохраняется значение доктринальных трудов «институциональных авторов», которые, будучи написаны в конце XVIII — середине XIX в., еще не испытали на себе в полной мере подавляюще-разрушительное воздействие английского общего права.

Основополагающий же момент «гибридности» заключается в том, что в шотландском уголовном праве сосуществуют две идеологические компоненты: с одной стороны, в центре уголовного права стоит человек, что связано с восприятием идейной основы английского общего права, но, с другой, шотландцам чужда абсолютизация интересов человека в уголовном праве, и равную с ними значимость получают интересы закона. Так, в отличие от Англии в Шотландии уже достаточно давно была образована централизованная и единая служба государственного публичного обвинения — Ведомство Короны и Служба поверенного судебного исполнителя (Crown Office and Procurator Fiscal Service), возглавляемая Лордом-адвокатом. В Шотландии устраняется действие принципа строгого толкования уголовного закона, если такое толкование приводит к искажению смысла и целей уголовного права; кроме того, соподчиняясь с интересами закона, шотландские судьи считают себя вправе криминализировать новые опасные проявления человеческой деятельности либо расширять границы уже известных праву преступлений.

Так что можно с уверенностью сказать, что шотландское уголовное право, которое в силу особенностей своего исторического развития впитало дух континентальной законности, и сегодня остается верно традициям последней, примиряя их с классическими постулатами английского общего права. В будущей перспективе деятельность самостоятельного шотландского парламента вполне может способствовать консервации «гибридности» шотландского уголовного права.

Признаки «гибридности» также проявляют уголовно-правовые системы островов пролива Ла-Манш, Джерси и Гэрнси, и острова Мэн, уголовное право которых отлично от собственно английского уголовного права.

Уголовное право Джерси, согласно господствующей доктрине, отлично от английского уголовного права и самостоятельно. Его основу составляет нормандское обычное право, первоосновой которого является, в свою очередь, римское право. Как следствие, джерсийская судебная практика склонна придавать бблыпий вес собственным судебным прецедентам, чем английским, и ориентироваться на идеологию римского права, а не на идеологию общего права.

Отлично от английского уголовного права и уголовное право острова Мэн, хотя основу его составляет английское общее право (следует отметить, что здесь значительно меньше черт «гибридности» по сравнению с Джерси, так что даже можно ставить под вопрос отнесение уголовного права острова Мэн к «гибридным» правовым системам). В XIX в. уголовное право острова было кодифицировано на основе английского общего права.

«Гибридными» также являются уголовно-правовые системы ряда стран Африки, которые ранее были британскими колониями. На настоящий момент нормы, основанные на английском уголовном праве, сосуществуют там с мусульманским уголовным правом (например, в Нигерии), с обычным уголовным правом (африканские страны к югу от Сахары) и с континентальным уголовным правом (ЮАР).

3 - 9866

При этом переплетение всех отмеченных систем столь сильно, что выявить доминанту среди них затруднительно. Более того, особая идеологическая направленность практики правоприменения, живучесть африканских традиций, частое пренебрежение законом, обусловленное политической нестабильностью в африканских государствах, не позволяет даже страны, базирующиеся на английском общем праве, относить к «дочерним» правопорядкам последнего.

Завершая обзор распространения семьи общего права на правовой карте мира, в качестве принципиального момента следует подчеркнуть ее внутреннее теоретическое единство. Последнее обусловлено целым рядом причин.

Во-первых, общим корнем всех уголовно-правовых систем — английским уголовным правом, его доктринальными трудами, прецедентами и статутами.

Во-вторых, английское уголовное право, различные страны унаследовали идею человека, с которой первое неразрывно связано.

В-третьих, многие десятилетия вестминстерские суды для разбросанных по миру стран семьи общего права оставались de iure (а во многом и сейчас остаются de facto) авторитетными творцами права.

В-четвертых, теория уголовного права в любой уголовно-правовой системе относительно устойчива по отношению к частностям позитивного уголовного закона. Обусловлено это тем, что современная уголовно-правовая теория выросла из «авторитетных трудов» XVII—XVIII вв., заложенные в которых отправные идеи вследствие «скептичной осторожности» науки сравнительно мало изменились со временем.