Природа акционерного предпринимательства предполагает открытие значительного круга сведений о его деятельности.

Опубликование информации заключается в совершении обязанным лицом (акционерным обществом) действий по размещению указанных сведений в газетах и журналах, доступных пользователям, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих такие сведения, а также их передаче уполномоченным органам <*>.

<*> См.: Ст.

Перечень информации, которая относится к открытой, указан в законодательстве. Состав такой информации в общем виде определен в статье 92 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым общество обязано раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ <*>.

<*> Усиление требований к отчетности (в том числе и к финансовой) крупных корпораций, какими, в частности, являются акционерные общества, справедливо, поскольку их деятельность затрагивает интересы не только акционеров, но и интересы общества (социума) в целом. См.: Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 162.

Помимо этого Закон предусматривает необходимость предоставления дополнительной информации, как акционерам, так и внешним кредиторам.

Ст. 51 ГК РФ относит к такой информации данные государственной регистрации юридических лиц, а ст. 30 Закона "О рынке ценных бумаг" - ежеквартальный отчет по ценным бумагам <*> и существенные события и действия, затрагивающие финансово-хозяйственную деятельность эмитента <**>.

<*> Следует, однако, отметить, что Закон "О рынке ценных бумаг", относя ежеквартальный отчет к общедоступной информации и обязывая эмитента, публично размещающего свои ценные бумаги, осуществлять раскрытие информации, в то же время ограничивает круг лиц, имеющих право на такую информацию.

Данное ограничение выглядит не совсем логичным, ибо в контексте Закона "О рынке ценных бумаг" общедоступная - это информация, не требующая привилегий для доступа к ней всех заинтересованных лиц (ст. 30). Следовательно, эта информация не является общедоступной.

<**> К сведениям, затрагивающим финансово-хозяйственную деятельность, в частности, относятся сведения об изменениях в списках лиц, входящих в органы управления - совет директоров, коллегиальный или единоличный исполнительный орган; об изменениях в размере участия лиц, входящих в органы управления, в уставном капитале общества, а также его дочерних и зависимых обществ; факты сделок (или реальную возможность их совершения), размер которых превышает 25% стоимости активов общества; факты, повлекшие увеличение или уменьшение прибыли или убытков общества.

Сообщения о существенных событиях и действиях ст. 30 Закона "О рынке ценных бумаг" обязывает опубликовать не позднее 5 дней с момента осуществления этих событий в печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства пользователей. Следует отметить, что для кредиторов имеет немаловажное значение и эмиссионная деятельность общества-контрагента, поскольку от проводимой эмиссионной политики зависит не только эффективная работа эмитента, но в конечном итоге и возможность выполнение принятых им на себя обязательств как перед инвесторами, так и перед обычными кредиторами. В этой связи раскрываемая информация должна содержать сведения о выпускаемых ценных бумагах (форма, вид, объем эмиссии), о получении доходов по таким ценным бумагам, общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги.

Раскрытие бухгалтерской отчетности осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона "О бухгалтерском учете" <*>. Согласно ст. 16 данного Закона публикация годовой бухгалтерской отчетности открытых акционерных обществ производится не позднее 1 июня года, следующего за отчетным.

<*> Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 48. Ст. 5369.

Для кредитных организаций в соответствии с Указанием Центрального Банка России от 3 марта 1999 г. N 505-У установлена обязанность опубликовать в открытой печати свою отчетность с мнением аудиторской фирмы о достоверности такой отчетности <*>.

<*> Вестник Банка России. 1999. N 6.

В случае отрицательного аудиторского заключения или его отсутствия публикуемые формы отчетности кредитной организацией не составляются. Дополнительно к этому публикуемая отчетность кредитных организаций должна быть проверена территориальными учреждениями Банка России.

Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации (далее ФКЦБ) предоставлено право определять иные сведения, подлежащие обязательному опубликованию. Так, в соответствии с Постановлением комиссии от 08.05.96 N 9 "О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано опубликовать в средствах массовой информации" <*>, публикации подлежат: соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала; количество акционеров; координаты специализированного регистратора.

<*> Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3.

Для кредиторов немаловажное значение имеет информация об аффилированных лицах общества. Следует при этом учитывать, что Закон об акционерных обществах не содержит определения понятия "аффилированное лицо", отсылая к Закону РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <*>, в соответствии с которым под аффилированным лицом понимают физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность юридических (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4).

<*> ВВС РСФСР. 1991. N 16.

Поэтому, вступая с обществом в партнерские отношения, контрагент должен знать такие обстоятельства, чтобы в дальнейшем строить свои взаимоотношения с таким обществом с учетом реальной ситуации.

В развитие положений Закона об акционерных обществах Постановлением ФКЦБ N 7 от 30.09.1999 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" устанавливается требование, предъявляемое к содержанию списка аффилированных лиц. Такой список должен содержать следующие сведения:

а) полное фирменное наименование, местонахождение и почтовый адрес юридического лица, являющегося аффилированным лицом;

б) дату наступления основания, в силу которого лицо является аффилированным; в) основание, в силу которого лицо является аффилированным. Причем при наличии двух или более оснований аффилированности в списке должны быть указаны все такие основания <*>.

<*> Финансовая Россия. N 42. 1999. С. 2.

Учитывая важность таких сведений, информация об аффилированных лицах подлежит обязательному опубликованию. Поскольку непосредственно Закон об акционерных обществах не устанавливает каких-либо конкретных сроков для такой публикации, указанное Постановление ФКЦБ обязывает открытые акционерные общества ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации список своих аффилированных лиц в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года.

Следует заметить, что на закрытые акционерные общества не распространяется требования об обязательном опубликовании информации за исключением случаев публичного размещения им облигаций и иных ценных бумаг. Представляется, что в таких случаях на закрытые акционерные общества должен распространяться установленный 30-дневный срок на опубликование информации при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг.

Однако Закон об акционерных обществах, обязывая общества вести учет своих аффилированных лиц и представлять о них отчетность, не содержит нормы, предусматривающей ответственность общества за непредставление или несвоевременное представление информации об аффилированных лицах, что в целом снижает ее эффективность.

В целях защиты интересов кредиторов общества представляется целесообразным дополнить статью 93 Закона об акционерных обществах пунктом 5 следующего содержания: "Если непредставление информации об аффилированных лицах повлекло возникновение у кредиторов имущественного ущерба, общество несет ответственность перед кредиторами в размере причиненного ущерба.

Поэтому опубликование информации преследует цель не только извещения акционеров. Обязательное опубликование информации имеет большое значение для кредиторов общества, поскольку обнародованию подлежат принципиальные сведения, на основании которых контрагент (лицо, желающее вступить в партнерские отношения), может сделать определенные выводы о дальнейших взаимоотношениях с акционерным обществом и при необходимости предпринять действия по раскрытию информации.

Исходя из этого, кредиторы могут беспрепятственно пользоваться информацией, которая является общедоступной и публикуется в соответствующих источниках. В отношении такой информации оснований для предъявления каких-либо дополнительных требований к акционерному обществу у кредитора нет при условии, что подобная информация была надлежащим образом опубликована <*>.

<*> Особый режим предоставлен представителям Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований, осуществляющих специальное право в отношении открытых акционерных обществ ("золотая акция"), которые имеют доступ ко всем документам общества. См.: П. 1 ст. 5 Федерального закона от 21.07.97 "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3595.

Кроме этого, акционерный Закон устанавливает непосредственную обязанность общества по предоставлению кредиторам информации, связанной с реорганизацией общества (ст. 15), с ликвидацией (ст. 22, п. 1), с уменьшением уставного капитала (ст. 30). Закон "О банкротстве" предусматривает обязанность общества-должника уведомить своих кредиторов в случае возбуждения в отношении его дела о банкротстве (ст. 45).

Наряду с этим есть информация, которая должна предоставляться кредитору, но лишь по его требованию.

<*> Представляется, что в данном случае при определении пределов такого разумного срока правило, установленное п. 2 ст. 314 ГК РФ, о семидневном льготном сроке не должно применяться, поскольку устав всегда находится в распоряжении общества.

Следует отметить, что устав призван определять порядок деятельности общества в рамках законодательства. Его требования обязательны для исполнения всеми органами общества и акционерами. Однако не меньшее значение он имеет и для лиц, состоящих с обществом в договорных отношениях.

Прежде всего кредитор должен иметь ясное представление о правоспособности общества- партнера: по общему правилу, акционерные общества обладают общей правоспособностью. Исключение установлены лишь для акционерных обществ, действующих в определенных сферах деятельности (банковской, страховой и т.д.), что оговаривается в специальных законодательных актах. С другой стороны, ограничения правоспособности могут быть предусмотрены и в уставе общества, но при этом необходима их четкая фиксация. Как было указано в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 N 6/8, "ограничения правоспособности коммерческой организации могут быть признаны судом лишь при условии, если в ее учредительных документах содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми она может заниматься" <*>.

<*> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Для организаций, действующих в сфере банковского обслуживания, законодателем предусмотрены дополнительные требования к содержанию устава. Такой устав должен содержать:

перечень банковских операций и сделок, а также операций с ценными бумагами, которые предполагает осуществлять кредитная организация в соответствии со статьями 5 и 6 Федерального закона "О банках и банковской деятельности";

сведения о размере резервного фонда (в процентах к уставному капиталу); порядок управления деятельностью кредитной организации: состав и компетенция ее органов управления, в том числе исполнительных (единоличного и коллегиального), порядок их образования и принятия ими решений (с указанием вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов); сведения об органах внутреннего контроля (порядок образования и полномочия);

положение, касающееся обеспечения учета и сохранности документов, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации кредитной организации;

порядок ликвидации и реорганизации кредитной организации;

Устав кредитной организации может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам;

Для открытых акционерных обществ, осуществляющих свою деятельность в качестве инвестиционных фондов, также установлены дополнительные требования, предъявляемые к содержанию устава. Так, в соответствии с Указом Президента РФ устав инвестиционного фонда должен содержать положения о том, что предметом его деятельности является инвестирование в ценные бумаги и недвижимое имущество, указанные в инвестиционной декларации, порядок привлечения заемных средств, а также запрет на осуществление иных, кроме инвестиционной, видов деятельности (См.: П. 2 Указа Президента РФ N 193 от 23 февраля 1998 г. "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов") <*>.

<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 4156.

Немаловажное значение имеет и осведомленность партнеров о наличии у контрагента филиалов и представительств. Поэтому сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении данных структурных подразделений либо создании новых в устав вносятся соответствующие изменения. Учитывая специфику банковской деятельности, Закон о банках <*> предусматривает, что филиалы и представительства коммерческих банков могут открываться с уведомлением об этом Банка России (ст. 22).

<*> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

Говоря об обязанности должника предоставить своим кредиторам определенную информацию, необходимо рассмотреть, какие возможны меры воздействия на акционерное общество в случае непредставления информации.

Во-первых, если кредитор состоит в договорных отношениях с акционерным обществом, которое не исполняет обязанности по предоставлению определенной информации, то можно прийти к выводу, что кредитор вправе потребовать обязать акционерное общество предоставить такую информацию, тем более что ст. 12 ГК РФ допускает такой способ защиты, как понуждение к совершению определенных действий.

Такой иск о присуждении к исполнению обязанности должен быть удовлетворен, а в случае дальнейшего неисполнения кредитор может воспользоваться нормами арбитражно- процессуального законодательства об ответственности за неисполнение судебного решения.

Следует отметить, что ни Закон об акционерных обществах, ни другие нормативные акты не содержат санкции, устанавливающей правовые последствия за нарушение акционерным обществом данной обязанности, что в значительной мере делает субъективное право на информацию декларативным.

Для восполнения данного пробела представляется целесообразным дополнить статью 90 Закона об акционерных обществах абзацем вторым следующего содержания: "В случае непредставления или несвоевременного представления по вине общества информации, которую общество обязано предоставить по требованию заинтересованного лица, последнее вправе требовать обязать акционерное общество предоставить информацию".

Кроме того, возможно предложить вариант, стимулирующий должника в надлежащем исполнении обязанности по предоставлению информации: за необоснованный отказ в предоставлении информации акционерное общество обязано уплатить штраф в пользу заинтересованного лица в размере 10 минимальных размеров оплаты труда.

Во-вторых, если кредитор не воспользовался той информацией, которую он мог получить, то он несет риск возможных отрицательных последствий. Но и в этом случае необходимо дифференцировать подход при оценке деятельности кредитора.

Согласно установленной ГК РФ (ст. 10) презумпции защита гражданских прав поставлена в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно. Действие субъекта права предполагаются разумными и добросовестными, пока не будет доказано обратное.

Право на получении необходимой информации кредиторы, в свою очередь, должны использовать добросовестно, так как неиспользование или ненадлежащее использование этого права может повлечь за собой определенные неблагоприятные последствия.

Особое значение это положение приобретает в отношении получения информации от контрагента, которая может повлиять на действительность существующих правоотношений.

Прежде всего это касается правовых последствий при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок. Участники правоотношений должны учитывать существующие особенности, связанные с правосубъектностью организации-контрагента, компетенции органов управления и т.п., поскольку, в частности, ст. 173 ГК РФ допускает признание недействительной сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, а ст. 174 ГК РФ - когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий органа юридического лица, заключившего сделку.

Кредитор, впервые заключивший договор с акционерным обществом, как правило, должен познакомиться с уставом последнего на предмет - нет ли ограничений компетенции исполнительного органа или иных правил, ограничивающих правоспособность общества.

Если кредитор не сделает этого и такая сделка впоследствии будет оспорена, поведение данного кредитора можно считать упречным, так как он мог знать об обстоятельствах, послуживших основанием для признания сделки недействительной.

В качестве примера можно привести следующее дело. Акционерный коммерческий банк заключил с предприятием договор залога здания в обеспечение возврата кредита, который был подписан со стороны залогодателя председателем правления, действовавшим на основании устава. Между тем, как усматривается из устава предприятия, председатель правления не был наделен полномочиями совершать такие сделки <*>. Поскольку кредитор не проявил должной (разумной) осмотрительности при заключении сделки - не воспользовался предоставленным законом правом на получении информации, договор правомерно признали недействительным.

<*> Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 7. С. 44.

В этой связи целесообразно на законодательном уровне закрепить означенную тенденцию в виде следующего положения: "Кредитор вправе в связи с совершением сделки потребовать у общества представить информацию, необходимую для этого, и несет риск последствий непредъявления такого требования" <*>.

<*> Аналогичный подход отражен законодателем в п. 8 ст. 6 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". См.: СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163.

С другой стороны, кредитор, состоящий в длительных отношениях с акционерным обществом, которые периодически возобновляются, и имеющий информацию о правоспособности акционерного общества, компетенции его органов исходя из устава, действующего на момент заключения, установления отношений с данным обществом, не должен прибегать при совершении каждой сделки к проверке устава последнего, если акционерное общество не проинформировало его о каких-либо изменениях.

Такой кредитор будет считаться добросовестным. Ненадлежащим следует признать поведение акционерного общества-контрагента, не обеспечившего своего партнера информацией о произошедших изменениях.

В этом случае ссылка в договоре на устав не имеет того значения, как в тех случаях, когда стороны впервые заключили договор. Как отметил В.В. Витрянский применительно к последнему случаю, "...при таком подходе анализ действительного волеизъявления сторон и их действий по заключению договора подменяется СУГУБО ФОРМАЛЬНОЙ КОНСТАТАЦИЕЙ (выделено мной. - Ю.Т.) обязанности сторон, вступающих в договорные отношения, тщательно изучить учредительные документы друг друга, ибо практически во всех договорах имеется "дежурная" фраза о том, что представитель стороны, заключая договор, действует от имени юридического лица на основании устава... " <*>.

<*> Витрянский В. Новый гражданский кодекс и суд // Хозяйство и право. 1997. N 6. С. 85.

На указанную ситуацию было обращено внимание в п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 9, где отмечалось: "Поскольку из смысла ст. 174 ГК РФ следует, что закон допускает случаи, когда другая сторона в сделке не знала и не должна была знать об установленных учредительными документами ограничениях, ссылка в договоре, заключенном от имени организации, на то, что лицо, заключающее сделку, действует на основании устава данного юридического лица, должна оцениваться судом С УЧЕТОМ КОНКРЕТНЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА И В СОВОКУПНОСТИ С ДРУГИМИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВАМИ ПО ДЕЛУ (выделено мной. - Ю.Т.). Такое доказательство не может иметь для арбитражного суда установленной силы и свидетельствовать о том, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях" <*>.

<*> Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 1998. N 5. С. 9.

Следует отметить, что изменения и дополнения в устав общества подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента такой регистрации (ст. ст. 13; 14 Закона об акционерных обществах). В связи с этим у общества возникает обязанность проинформировать своих кредиторов о произошедших изменениях. В случаях же внесения изменений в устав, связанных с появлением или ликвидацией филиалов или представительств, кредиторы, ознакомившись с основным документом, действуют исходя из представленной информацией, т.е. без учета произошедших изменений. Поэтому в данном случае у общества возникает не право предоставить такую информацию, а обязанность вне зависимости от наличия требований контрагента. Соответственно для третьих лиц указанные сведения вступают в силу с момента уведомления их о таких изменениях. Это означает, что до получения уведомления лицо, имеющее определенные отношения с филиалом или представительством, может исходить в своих действиях из того, что эти структуры существуют. В случае наступления отрицательных последствий из-за несвоевременного уведомления или неуведомления заинтересованного лица о ликвидации филиала или представительства они будут относиться к обществу, не направившему уведомление.

В законодательстве отсутствует норма, определяющая срок подобного уведомления. Представляется, что в этом случае срок должен определяться по правилам, установленным в ст. 314 ГК РФ, т.е. в разумный срок с момента регистрации изменений.

В рассмотренных выше ситуациях субъективному праву кредитора на информацию корреспондировала обязанность должника (общества) по ее предоставлению. Тем не менее при решении вопроса об установлении партнерских отношений стороны могут предоставлять информацию о себе при отсутствии такой непосредственной обязанности. Так, например, для контрагента могут представлять интерес сведения о наличии ликвидного имущества партнера, а последнему выгодно предоставить соответствующую информацию, поскольку он рассчитывает на заключение сделки (если только эта информация не относится к коммерческой тайне).

Таким образом, в отмеченном случае праву на информацию одной стороны противопоставлена не обязанность, а субъективное право другой стороны предоставить или не предоставить информацию.

Помимо общей информации (опубликовываемой или предоставляемой по требованию заинтересованной стороны), существует информация с ограниченным доступом к ней.

К такой информации относится конфиденциальная и секретная информация.

2.