Понятие и виды договора простого товарищества

Значение договора простого товарищества. Договор простого товарищества — один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой прак­тике. С его помощью могут оформляться самые различные отношения, которые укладываются в рамки совместной деятельности или сотрудничества как между юридическими лицами, так и между индивидуальными предпринимателями и физическими лицами.

Понятие и признаки договора простого товарищества.

Договор простого товарищества — это соглашение сторон, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно дей­ствовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достиже­ния иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК).

Основной признак договора простого товарищества — ведение его сторонами совместной деятельности. Признак совместности означает, что стороны, совершая действия в рамках договора, должны преследовать одну и ту же цель. Поэтому если стороны преследуют разные цели — свои собственные, подобный договор не может быть признан договором простого товарищества^[214]. Но совместная дея­тельность не является самоцелью для товарищей, она лишь средство достижения определенного результата — общей цели.

Совместная деятельность товарищей выражается во внесении ими вкладов в общее дело и в дальнейших совместных действиях (без образования юридическо­го лица) для извлечения прибыли или достижения общей цели. При этом каждый товарищ должен внести в общее дело вклад. В результате участия в формирова­нии имущества полного товарищества формируется общее имущество товарищей (ст. 1042 ГК). Существенная особенность договора простого товарищества заклю­чается также в специальном режиме, установленном для внесенного его участни­ками имущества, а также для достигнутого совместными действиями товарищей результата, и прежде всего полученных плодов и доходов. Собственником объе­диненного товарищами имущества и соответствующего результата становится не коллективное образование как таковое (простое товарищество), а каждый из уча­стников названного договора. Это имущество составляет их общую долевую соб­ственность.

Поскольку возникшее коллективное образование товарищей не порождает юридического лица, оно не имеет права выступать в гражданском обороте от сво­его имени, равно как права на фирменное наименование. Каждый из товарищей действует перед третьими лицами самостоятельно на основании полученных или предполагаемых полномочий.

Признаком договора простого товарищества является и корпоративный ха­рактер отношений между его участниками. Создаваемое товарищами коллектив­ное образование, не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляет со­бой определенную корпоративную структуру: для осуществления эффективной совместной деятельности требуется согласование воли товарищей по ее ведению путем единогласного решения коллектива и подчинение этому решению товари­щей в будущем. Вовне корпоративность товарищества выражается в возможности товарищества иметь имущество на правах общей собственности, пользоваться нематериальными благами товарищей, если это предусмотрено договором (дело­вая репутация, интеллектуальная собственность), предусмотренных законом ме­рах ответственности перед третьими лицами. Таким образом, в договоре простого товарищества неизбежно возникают внутренние организационные отношения, направленные на координацию деятельности участников товарищества. Показа­тельной в данном случае является правовая позиция Высшего Арбитражного Су­да РФ. Как указано в Постановлении Президиума ВАС РФ № 7274/99 от 8 авгу­ста 2000 г.^[215], особенностью договора простого товарищества является то, что у

сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность. Получается, что отношения простого товарищества связывают участников договора, но не обязывают. По крайней мере, на стадии создании общего имущества. Из этого можно сделать вывод, что договор простого товари­щества, по сути, является договором о создании и управлении общей долевой собственностью. Целью объединения участников выступает не товарообмен, а его организация, т.е. установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. При этом возникает необходимость в обеспечении слаженных действий всех уча­стников внутри возникающей системы для достижения их единства в отношени­ях с внешними партнерами. В данном случае и возникает внутренне обусловлен­ная потребность в наведении того самого порядка в действиях участников дого­ворной конструкции, который именуется управлением.

Данный договор является консенсуальным. Он считается заключенным, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной дея­тельности.

Объединение усилий участников предполагает многосторонность возникаю­щего отношения. Простое товарищество является многосторонним договором (интересы участников сонаправлены, а не корреспондируют друг другу) незави­симо от реального числа товарищей. Каждый из товарищей выступает и как кре­дитор, и как должник по отношению ко всем и каждому из участников товари­щества. Следовательно, данный договор является взаимным. Но ни одна из сто­рон не вправе требовать исполнения в отношении себя лично и не должна про­изводить исполнение непосредственно в отношении какой-либо другой стороны.

Вопрос о возмездности договора простого товарищества решается по-разному в зависимости от его исполнения. Хотя ни один из товарищей не обязуется вне­сти какое-либо имущество непосредственно в интересах другого, стороны взаим­но обязуются внести вклады в общее дело, что может служить своего рода встречным удовлетворением. Без объединения вкладов участников простое това­рищество не возникает. Однако возмездность договора простого товарищества имеет особенности, поскольку при наличии общей цели ни один из товарищей не вправе обогащаться за счет другого. По мнению Президиума ВАС РФ, това­рищи не вправе посредством судебного иска понуждать другого товарища к вне­сению вклада, хотя бы обязанность его внесения и была предусмотрена в догово­ре простого товарищества. Участие в долевой собственности по договору может быть исключительно добровольным¹. Предусмотренная договором простого това­рищества неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств так­же не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища со­единить вклад не считается судом финансовым обязательством перед другим то­варищем. Однако в остальном каждый из товарищей действует к взаимной выго­де всех товарищей.

тельств, включая передачу ему части прибыли от общего дела или иной выгоды (ст. 1043 ГК). Поэтому представляется, что отношения товарищей, направленные вовне (на заключение договоров с третьими лицами, достижение коммерческих результатов и т.д.), носят возмездный характер, в то время как внутренние отно­шения товарищей, направленные на создание общего имущества, а также отно­шения по осуществлению некоммерческой деятельности, являются преимущест­венно безвозмездными.

Для договора простого товарищества особое значение имеет фидуциарность, лично-доверительный характер отношений, складывающихся между товарища­ми. Залогом достижения общей цели товарищей выступает постоянная взаим­ная помощь, которая требует доверия к партнеру. Отказ кого-либо из товари­щей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, по общему правилу, служит основанием для прекращения договора простого това­рищества.

Место договора простого товарищества в системе договоров. Отношения по по­воду совместной деятельности составляют особую группу договоров. Место про­стого товарищества в системе гражданско-правовых договоров обусловлено тем, что это — единственный урегулированный ГК договор, регулирующий совмест­ную деятельность ее участников.

Законодатель использует в качестве тождественных понятия «простое това­рищество» и «совместная деятельность». Такое равенство обусловлено наличием правовой традиции. Понятие простого товарищества именно как договора, опо­средующего совместную деятельность, переросло в понятие договора о совмест­ной деятельности по советскому законодательству. В настоящее время конструк­ция простого товарищества воспроизводит формулу договора о совместной дея­тельности по ГК РСФСР. С такой идентификацией простого товарищества не соглашаются некоторые исследователи¹, в том числе по причине расхождения примеров судебной практики.

В то же время простое товарищество относится к такому виду гражданско- правовых договоров, как договоры о создании коллективных образований. Наря­ду с простым товариществом к этому типу договоров относятся учредительный

договор и договор о создании акционерного общества как порождающие юриди­ческое лицо в отличие от простого товарищества^[216].

Специфическими чертами, позволяющими провести различие между простым товариществом и учредительным договором, является следующее: 1) в результате учредительного договора создается правосубъектное образование; в) совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учреди­телями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; 3) объединенное учредите­лями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, ассоциаций и союзов наряду с учредительными договорами определяется также уставами (ст. 70, 83, 89, 122 ГК), хотя при этом многие положения учредительного договора обычно воспроизводятся в тексте устава создаваемого учредителями юридического лица.

Основные параметры правового статуса акционерного общества закрепляются только в уставе. Однако в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают дого­вор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, размер уставного капитала общества, катего­рии выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, преду­смотренные Законом «Об акционерных обществах».

Виды договора простого товарищества. Договоры простого товарищества при­нято делить на коммерческие и некоммерческие в зависимости от того, какую цель ставят перед собой его участники.

Специально в законе предусмотрен и особый вид договора — негласное това­рищество, в соответствии с которым в соглашении оговаривается, что его сущест­вование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). К такому договору при­меняются правила ГК о договоре простого товарищества, если иное в ней не предусмотрено или не вытекает из существа негласного товарищества. В отноше­нии с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в об­щих интересах (п. 1—2 ст. 1054 ГК). Особенностью правового регулирования до­говора негласного товарищества является то, что ведение общих дел товарищей осуществляется каждым из них в отдельности, формально самостоятельно. В от­ношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совмест­ной деятельности, считаются общими (п. 3 ст. 1054 ГК).

Товарищ негласного товарищества отвечает по сделке, совершенной им с третьими лицами в общих интересах, и, если он берет на себя коммерческий риск по сделке, вправе потребовать от сотоварищей возмещения расходов и убытков по правилам ст. 1046 ГК. Повышенная ответственность участников про­стого негласного товарищества объясняется очевидной конфиденциальностью в деятельности такого товарищества.

Деление договоров простого товарищества также возможно по сферам дея­тельности, в которых они заключаются. Например, сегодня наибольшее число

таких договоров заключается в сфере строительства, торговли и обслуживания. Однако поскольку в ст. 1041 ГК простое товарищество определяется как совмест­ная деятельность, на практике к договорам о совместной деятельности кроме до­говоров простого товарищества относят также инвестиционные договоры (дого­воры о долевом строительстве), учредительный договор, соглашения между со- собственниками имущества, в том числе соавторами и наследниками, соглашения между фактическими супругами (в конкубинате) и др.

В связи с этим хотелось бы еще раз обратить внимание на то, что хотя дого­воры простого товарищества могут заключаться во всех перечисленных случаях, они будут подпадать под действие главы 55 ГК только в случаях, если полностью отвечают требованиям о создании общего имущества для достижения общей це­ли. В противном случае речь может идти о мнимой или притворной сделке, ином договоре, в том числе непоименованном или имеющем смешанный характер (включать в себя элементы договоров купли-продажи, подряда, об оказании ус­луг, простого товарищества и т.д.).

Предмет договора простого товарищества — ведение общей деятельности то­варищей, направленной к достижению общей для всех участников цели, орга­низация совместной деятельности товарищей. Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа также указал совместные действия для достижения общей цели в качестве квалифицирующего признака договора простого товари­щества¹. Условие о совместной деятельности предполагает соглашение товарищей об образовании определенной организационной общности, т.е. принятии на себя обязанностей по непосредственному личному участию в делах товарищества.

Цель совместной деятельности товарищей сама по себе не составляет предмета договора и не является достаточной для идентификации его предмета. Функция общей цели участников договора состоит в том, что ее наличие характеризует их деятельность в рамках договора как совместную. Указанная общая цель, как пра­вило, реализуется не непосредственно в рамках договора простого товарищества, а в результате совместного вступления его участниками в иные правоотношения.

Общей целью простого товарищества может быть осуществление либо пред­принимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей за­кону и не направленной на получение прибыли.

Совместная деятельность нескольких лиц требует управления, и в частности коорди­нации действия всех участников. Добиваясь общей цели, товарищи выступают в граждан­ско-правовые отношения: заключают договоры, создают имущество. Поэтому в законе различаются управление общими делами товарищей (руководство совместной деятельно­стью) и ведение общих дел (представительство интересов коллектива товарищей вовне). В договоре простого товарищества неизбежно возникают внутренние организационные отношения, напрантенные на координацию деятельности участников товарищества.

Особенности предмета договора простого товарищества раскрываются через права и обязанности его участников.

Стороны договора простого товарищества. Участниками гражданских правоот­ношений являются только сами товарищи, т.е. те, кого объединяет простое това­

рищество. Круг субъектов простого товарищества зависит от целей, которые пре­следуют товарища.

Участниками коммерческого простого товарищества могут быть предприни­матели — коммерческая организация или гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1041 ГК). Поэтому в си­лу прямого указания закона некоммерческие организации не могут быть участ­никами договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности. Исходя из требований, указанных в п. 1 ст. 1041 ГК, некоммерческие организации могут заключать договоры о совмест­ной деятельности, если эти договоры не преследуют цели осуществления пред­принимательской деятельности (п. 3 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве¹).

Участниками некоммерческого простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права. Существуют лишь общие ограничения для уча­стников простого товарищества, обусловленные специальной правоспособностью товарища. Например, некоммерческая организация может осуществлять только деятельность, направленную на достижение цели ее создания.

Закон не устанавливает предельного числа участников договора. Не исключе­на возможность заключения договора простого товарищества в виде двусторон­ней сделки. Например, осуществлять ремонт общего забора в садовом товарище­стве могут как два, так и три и более соседей, но при этом их цель будет общей, а деятельность совместной.

Кроме того, одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых то­вариществах одновременно. В отличие от участия в полных или коммандитных товариществах в отношении простого товарищества такие запреты отсутствуют. Закон не ограничивает ни число договоров простого товарищества, в которых может состоять товарищ, ни их направленность.

Форма договора простого товарищества. Форма договора не получила специ­ального регулирования. Стороны должны руководствоваться общими положе­ниями ГК о форме сделок. Большинство таких договоров заключается с участием юридических лиц и поэтому имеет письменную форму (ст. 161 ГК).

Договоры простого товарищества с участием только граждан на сумму до 10 ми­нимальных размеров оплаты труда могут быть устными, а свыше этой суммы — должны заключаться в письменной форме. Вопрос о том, что же считать в таких договорах суммой сделки, решается в юридической литературе в пользу цены наибольшего по стоимости вклада в общее имущество товарищей.

Договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется внести в товарищество недвижимое имущество, не подлежит обязательной государственной регистрации в силу п. 1 ст. 164 ГК, так как требования ст. 1041—1054 ГК не преду­сматривают государственной регистрации такого договора. Момент заключения дого­вора определяется в соответствии с общими требованиями п. 1 и 2 ст. 433 ГК.

Однако изменение принадлежности недвижимой вещи, и с том числе переход ее в общую собственность, подлежит отражению в государственном реестре: ре­гистрирующий орган должен погасить запись о праве собственности отдельного

товарища на указанное имущество и внести запись об установлении права общей долевой собственности всех товарищей на эту недвижимость.

Поэтому, если одна из сторон по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности сторон на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение о государственной реги­страции перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность (п. 18 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹).

Простое товарищество возникает с согласия всех его участников. В силу мно­госторонности договора требуется получение акцептов и оферт от каждого участ­ника каждому. Поэтому для наибольшей определенности отношений товарищи, как правило, подписывают единый договор одновременно.

Срок. Договор простого товарищества может быть как срочным, так и бессроч­ным. Срок договора может быть также обусловлен достижением определенной цели, которая выступает в таком случае отменительным условием, прекращаю­щим договор. Например, завершение строительства определяет окончание срока действия договора простого товарищества.

При отсутствии в договоре указания на срок или способ его определения он будет считаться заключенным на неопределенный срок.

54.2.