Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества
1. Коммент. ст. посвящена передаче доли (ее части) в складочном капитале товарищества. Закон разрешает участнику товарищества передавать его долю или ее часть как в пользу других участников товарищества, так и третьих лиц.
В основе передачи доли (ее части) могут лежать разные отчуждательные сделки - возмездные и безвозмездные (в том числе купля-продажа, мена, дарение). Единственное условие, которое при этом предъявляет закон, - обязательное согласование таких сделок другими участниками. Участники уполномочены законом именно на санкционирование сделок по отчуждению доли (ее части) и тем самым вправе блокировать правила ст. 79, но они не имеют преимущественного права приобретения этой доли (ее части) (ср. с п. 2 ст. 93, абз. 2 п. 2 ст. 97, абз. 2 п. 3 ст. 111 ГК). Поэтому участнику, желающему передать долю (ее часть) и не получившему санкцию остальных участников на ее отчуждение, остается одно: выйти из товарищества и получить часть имущества товарищества, соответствующую данной доле в складочном капитале в денежной (натуральной) форме или иной эквивалент согласно учредительному договору (п. 1 ст. 78 ГК).Объяснить право участников санкционировать сделку с долей (ее частью) несложно: такая сделка во всяком случае сопряжена с необходимостью изменения учредительного договора. Так, если доля (ее часть) передается другому участнику, изменяются по меньшей мере все существенные условия учредительного договора, связанные со структурой складочного капитала и долей участия в товариществе этого участника, если же доля (ее часть) передается третьему лицу, изменяется сам состав участников товарищества. Поэтому хотя правило ч. 1 ст. 79 и говорит о согласии остальных участников, данное согласие, по всей видимости, надлежит понимать как единогласие.
Сложнее объяснить отсутствие правила о преимущественном праве участника приобрести отчуждаемую долю (ее часть).
Поскольку правило о преимущественном праве призвано блокировать свободное проникновение посторонних лиц в ту или иную закрытую правовую сферу (см. п. 2 ст. 93, абз. 2 п. 2 ст. 97, ст. 250 ГК) и обеспечить устойчивое ее существование с изначальным составом участников, постольку можно предположить, что применительно к товариществу закон считает главным не это, а нечто другое. Возможно, что, предоставляя участникам вместо преимущественного права приобретения доли (ее части) право на санкционирование сделки с долей (ее частью), он исходит из целесообразности не сохранения (учитывая, что преимущественное право само по себе имеет сберегающую направленность), а ликвидации товарищества в связи с выходом участника (п. 1 ст. 76, ч. 2 ст. 81 ГК), что лишний раз подчеркивает в товариществе роль и значение не капитала, а личного участия. Впрочем, отсутствие в законе правила о преимущественном праве участников на приобретение доли (ее части) другого участника не препятствует возможности его закрепления в учредительном договоре в качестве существенного условия такого договора.2. Правила ч. 2 и 3 ст. 79 посвящены последствиям передачи участником доли в складочном капитале товарищества (при условии, если такая передача состоялась в соответствии с п. 1 ст. 79). Передача участником доли влечет прекращение его участия в товариществе, а передача им части доли соответственно уменьшает его присутствие в товариществе. Напротив, приобретатель доли (ее части) из числа других участников "усиливает" свое присутствие в товариществе, тогда как приобретатель доли (ее части) из числа посторонних лиц становится участником товарищества соответственно взамен выбывшего участника или дополнительным участником товарищества. При передаче доли (ее части) к иному лицу (участнику товарищества или третьему лицу) переходят полностью или в соответствующей части права участника, выбывшего из товарищества или сократившего в нем свое присутствие.
Правило ч. 2 ст. 79, в котором говорится о переходе только прав, подлежит распространительному толкованию, так как при передаче доли (ее части) полностью или в соответствующей части переходят не только права, но и обязанности (например, право на получение прибыли товарищества и обязанность участвовать в убытках товарищества - п.
1 ст. 74 ГК); кроме того, переходит и ответственность. Так, приобретатель доли (ее части) отвечает по обязательствам товарищества наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество (ч. 2 ст. 79 в связи с абз. 1 п. 2 ст. 75 ГК), в свою очередь, отчуждатель всей доли, выбывший в результате этого из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором он выбыл из товарищества (ч. 3 ст. 79 в связи с абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК). Учитывая, таким образом, что приобретение доли (ее части) третьим лицом означает переход к нему прав и обязанностей отчуждателя (всех или в соответствующей части), а также требование абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК, приобретатель доли (ее части) из числа третьих лиц - специальный субъект (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация).
Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества
1. Имущество, переданное участником товарищества в качестве вклада в его складочный капитал, а также произведенное (приобретенное) товариществом впоследствии, принадлежит на праве собственности самому товариществу как ЮЛ (абз. 1 п. 1 ст. 66, п. 3 ст. 213 ГК). В то же время в силу существующей между участником и товариществом обязательственно-правовой связи (абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК) данное имущество может быть объектом обращения на него взыскания по собственным (личным) долгам этого участника, чему и посвящена ст. 80. Обращение взыскания на имущество товарищества допускается только тогда, когда у его участника-должника нет (недостаточно) другого имущества для покрытия его долгов. Отсюда имущество товарищества - субсидиарный объект для обращения на него взыскания по личным долгам участника. Только после того как кредиторы участника-должника исчерпают все возможности удовлетворить свои требования, они вправе обратиться к товариществу и потребовать выдела той части его имущества, которая приходится на долю участника-должника, с целью обращения взыскания на это имущество.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале товарищества, влечет прекращение его участия в товариществе (ч.
2 ст. 80, ср. с ч. 3 ст. 79 ГК). Однако участие должника не может прекратиться, если взыскание обращено только на часть имущества, соответствующую его доле в товариществе (на имущество, соответствующее части его доли): последствием этого будет уменьшение доли участника-должника в товариществе, а значит, и уменьшение его присутствия в нем.Итак, при обращении к товариществу кредиторов его участника-должника с требованием выдела части его имущества с целью обращения на него взыскания действия товарищества должны быть следующими. Прежде всего, на момент предъявления кредиторами таких требований товарищество должно составить баланс, на основании которого: а) определить, на какую часть имущества товарищества имеет право участник-должник и, следовательно, какая часть имущества товарищества может быть в принципе выделена для погашения требований его кредиторов (ч. 1 ст. 80); б) установить соотношение между имуществом товарищества, которое может быть выделено для погашения требований кредиторов участника-должника, и объемом требований кредиторов участника-должника, а значит, решить вопрос о том, обращается ли взыскание на все имущество, соответствующее доле участника-должника в складочном капитале товарищества, или только на его часть; в) исходя из последнего решить, прекращает ли участник-должник участие в товариществе или уменьшает свое присутствие в товариществе. После этого товарищество: а) выделяет соответствующую часть имущества в натуре или его стоимость и передает его участнику-должнику для расчетов с кредиторами; б) вносит необходимые изменения в учредительный договор; в) распределяет убытки, возникшие в результате уменьшения имущества товарищества, между участниками товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).
2. В ст. 80 речь идет именно о выделе части имущества, соответствующей доле участника-должника, и об обращении кредитором взыскания на это имущество (об обращении взыскания на часть имущества, соответствующей его доле в складочном капитале, говорится и в п. 1 ст.
76 ГК). Саму долю (участия) или ее часть участника-должника, учитывая специфику товарищества как правосубъектной организации с приоритетом фактора членства (участия) в ней, продать нельзя. Поэтому хотя в названии ст. 80 и сказано об обращении взыскания на долю участника в складочном капитале товарищества, это не соответствует содержанию данной статьи и неверно по существу.Теоретический вариант приобретения самой доли (ее части) лицом, членство которого получило бы немедленную санкцию со стороны других участников товарищества, едва ли можно допустить практически ввиду особенностей проведения публичных торгов. Гораздо проще, на первый взгляд, было бы урегулировать ситуацию, когда доля (ее часть) участника-должника переходит к другому участнику (участникам) товарищества (а может быть, и к самому товариществу) с последующим перераспределением долей и изменением структуры складочного капитала (ср. со ст. 255 ГК). Видимо, ст. 80 не решает эти вопросы по той же причине, по которой ст. 79 ГК не дает участникам преимущественного права приобретения отчуждаемой доли (ее части): оба механизма, очевидно, связаны между собой и имеют общее назначение.
Статья 81. Ликвидация полного товарищества
1. Коммент. ст. посвящена ликвидации полного товарищества. Она является специальной и дополняется общими для всех ЮЛ правилами ст. 61-65 ГК, а также гл. VII Закона о регистрации юридических лиц. Прежде всего, товарищества ликвидируются по общим установленным законом основаниям, о чем прямо говорится в ч. 1 ст. 81. Таковыми являются: а) решение участников товарищества, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано товарищество, или с достижением цели, ради которой оно было создано (абз. 2 п. 2 ст. 61 ГК); б) решение суда (абз. 3 п. 2 ст. 61 ГК); в) банкротство товарищества (п. 4 ст. 61 ГК). Статья 61 не применяется в отношении товариществ лишь в той ее части, в которой в ней говорится об уполномоченных органах ЮЛ (см. абз. 2 п. 2, абз. 2 п. 3), за отсутствием в товариществе органов управления (см.
коммент. к ст. 71, 72 ГК).2. Специальным основанием для ликвидации товарищества является случай, когда в товариществе остается единственный участник (ч. 1 ст. 81). В то же время данный случай не является безусловным основанием для ликвидации товарищества: даже при единственном оставшемся участнике товарищество продолжает существовать в течение 6 месяцев (а если быть более точным - вплоть до завершения ликвидации и внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ - п. 8 ст. 63 ГК); в течение этого срока (который является сроком для осуществления права и не подлежит ни изменению, ни продлению) единственный участник вправе преобразовать товарищество в общество (ч. 1 ст. 81; см. также п. 2 ст. 68 ГК) либо сохранить его путем принятия в него нового участника (участников), о чем прямо не говорится, но что едва ли требует доказывания.
Другое специальное основание для ликвидации товарищества - различные изменения состава его участников, указанные в п. 1 ст. 76 ГК (ч. 2 ст. 81). Подобные ситуации также не являются безусловными основаниями для ликвидации товарищества - возможность продолжения его деятельности в условиях изменившегося субъектного состава может быть закреплена: а) в его учредительном договоре (документе); б) в соглашении остающихся участников (т.е. еще до наступления соответствующих обстоятельств или уже после их наступления).
Оба специальных основания могут быть связаны между собой: например, одночленным товарищество может стать в результате выхода или смерти одного из двух его участников, а также результате выкупа одним из участников товарищества долей других его участников и прекращения участия в товариществе последних (ч. 3 ст. 79 ГК).