§ 92. II. Exceptio (возражени)

t. D. XLIV. 1: de exceptionibus, praescriptionibus et praeiudiciis. — t. С. VII, 36: de exceptionibus seu praescriptionibus.— t. I. IV, 13: de exceptionibus.— Albrecht, die Exceptionen des Gemeinen Deutschen Civilprocesses geschichtlich entwickelt.

А.              Понятие. Ответчик может защищаться:

1. Отрицая вполне или отчасти существование права, утверждаемого истцом (litiscontestatio, названная в средние века litiscon- testatio negativa). Отрицание возможно в трояком виде: а) ответчик или отрицает факты, из которых истец выводит свое право; Ь) или, признавая эти факты, отрицает их значение как основания для права (противоположная юридическая дедукция); с) или, признавая наличность фактов и их юридическое значение, приводит с своей стороны другие факты, из которых следует, что доказываемое истцом право совсем не возникло (напр., что обязательство ничтожно, так как лицо, давшее обещание, находилось в малолетнем возрасте) или впоследствии было уничтожено (напр., что обязательство погашено платежом).
2. Или же ответчик признает право истца, но в то же время противопоставляет ему такое обстоятельство, которое парализует, вполне или отчасти, осуществление иска1. Это обстоятельство может быть различным: оно может быть правом или фактом (напр., возражение об узуфрукте против rei vindicatio, возражение об издержках против того же иска); оно может быть основано на началах судопроизводства (напр., exc.
   fori incompetentis) или на началах материального права (напр., возражение об узуфрукте против rei vindicatio). В период формулярного процесса об этих обстоятельствах необходимо было упомянуть в самой формуле в виде изъятия из приказания condemnationis, которое магистрат давал судье2; поэтому такая добавочная часть формулы называлась exceptio; этим же названием обозначалось и само право на exceptio; в некоторых случаях, когда exceptio помещалась в начале формулы, ее называли praescriptio3 (напр., praescriptio longi, longissimi temporis). Согласно с изложенным гласит и легальное определение эксцепции4: exceptio dicta est quasi quaedam exclusio, quae opponi actioni cuiusque rei solet ad excludendum id, quod in intentionem condemnationemque deductum est. Со времени исчезновения формулярного процесса exceptio означает право лица, сославшись на какое-либо обстоятельство, воспрепятствовать вполне или отчасти осуществлению какого-либо права в процессе; отсюда видно, что не является эксцепцией ссылка на такое обстоятельство, которое препятствовало возникновению права истца (выше 1. а. Ь), или такое, которое повлекло за собою ipso iure его

прекращение (выше 1. с); эксцепции должно принадлежать то значение, что она обессиливает, лишает значения отыскиваемое право (несмотря на его действительное существование).

Этого понятия эксцепции придерживаются теперь только романисты; напротив, наука общегерманского процесса придает слову exceptio более обширное значение, разумея под ним всякое самостоятельное встречное нападение со стороны ответчика, направленное на отклонение иска и основанное на утверждениях, которые не опровергают истинности утверждений истца, но все-таки имеют целью обессилить исковое требование. Если сопоставить это понятие с тем, что мы говорили выше, то окажется, что в нем, кроме римской exceptio (которую в средние века называли обыкновенно exceptio iuris), заключается еще приведенный sub 1. с третий случай negativae litiscontestationis ответчика (который в средние века обыкновенно называли exceptio facti); этим обоим способам защиты принадлежит один общий признак: и здесь и там onus probandi лежит на ответчике[596]; в других отношениях они различны.