§ 60. с. Modus (возложение). Предположение

у. Scheurl, Lehre v. d. Nebenbestimmungen, §§ 71-73. 1871. — Windscheid, die Lehre von der Voraussetzung. 1850. — Zitelmann, Irrthum und Rechtsgeschaft Стр. 83-200. 1879. — Savigny, §§ 128.

1. Modus. К юридическим сделкам, направленным на перенесение имущественных прав, могут быть прибавлены распоряжения об известном действии, которое обязан исполнить приобретающий право: действие может состоять в недержании определенным образом полученного или в каком-либо другом деянии или упущении. Такое распоряжение, будучи прибавлено к возмездной сделке, образует часть воздействия, к которому обязана противная сторона; стало быть, его исполнения или убытков вследствие неисполнения можно требовать посредством иска из договора; так, например, если покупщик дома обязывается предоставить в нем квартиру продавцу даром или за известную плату[319], если хозяин обещает давать нанимателю известную сумму денег на ремонт дома[320].

Отчасти иные правила применяются в том случае, если к безвозмездным сделкам (§48, а именно, к назначению наследника, отказу, дарению) прибавляется распоряжение (modus, возложение, определение цели, определение способа употребления), что получатель должен издержать все полученное или часть его на известную цель или вообще совершить за это какое-либо действие или упущение, например, ut monumentum testatori vel opus aut epulum municipibus faceret vel ut ex eo partem alii restitueret или ut alicui nubat[321] и т. п.[322] Итак, modus есть возложение обязанности, прибавленное к какому-либо безвозмездному предоставлению выгоды (назначению наследника, отказу, дарению). Это есть вид самоограничения воли: воля предоставить другому какую-либо выгоду безвозмездно и добровольно возложением на него обязанности ограничивает самое себя.

Modus не препятствует приобретению, но затрудняет Пользование приобретенным’, поэтому призванный к наследованию может тотчас принять наследство, но не пользуется защитой в своем наследственном праве, пока не исполнит modus5a; управомоченный по отказу или дарению может требовать предоставления себе отказанного предмета не прежде, чем исполнит modus или обеспечит его исполнение посредством cautio[323]. Если наследник принял наследство или управомоченный по отказу или дарению получил предмет, то:

1. Их можно понуждать к исполнению modus или доставлению обеспечения. Лицо понуждающее в отдельных случаях бывает различно. Если sub modo призван к наследованию единственный наследник, то для этого чрезвычайные принудительные меры применяют представители власти[324]; если призвано несколько наследников, то каждый из них может принудить другого к исполнению modus (посредством act. familiae erciscundae[325]). Получившего отказ или подарок к исполнению modus может принудить наследник или даритель (act. praescriptis verbis[326]); в чрезвычайных случаях вмешиваются представители власти[327] (напр., в случае отказа sub modo эманципировать свое дитя); если modus клонится к выгоде стороннего лица, то его исполнения может требовать это последнее[328] (§ 217 пр. 10).
2. Если modus не исполнен по вине обязанного, то наследник все- таки не теряет наследства (ибо semel heres semper heres, § 401 sub I. 1); напротив, получивший отказ или подарок может быть принужден наследником или дарителем к возвращению полученного[329]. Но во всяком случае предполагается, что modus с самого начала не состоял в чем- либо невозможном или неразумном и не сделался таковым

              185

впоследствии: в противном случае modus не имеет силы13. Далее, предполагается, что modus представляет какой-либо интерес (имущественный или аффективный) для лица, предоставляющего выгоду, или для получающего, или для третьего лица; в противном случае мы имеем дело с простым советом (nudum praeceptum), который не обязывает получателя14; поэтому, например, добавление к денежному отказу modus, чтобы получающий купил на эти деньги участок, действительно лишь в том случае, если управомоченный есть легкомысленный и неопытный человек, которого наследодатель хотел охранить от растраты отказа15.

Modus имеет некоторое сходство с неказуальным суспензивным условием; различие между ними заключается главным образом в том, что в случае modus не бывает нерешительного состояния, которое сопровождает условную сделку; далее, в том, что условно- управомоченный по сделке под неказуальным условием не обязан исполнять условия, между тем как получатель sub modo обязан исполнить modus; обыкновенно это выражают так: суспензивное условие откладывает (суспендирует) приобретение, но не принуждает, modus не откладывает приобретения, но зато принуждает.

2. Предположение. Предположение, causa, иногда condicio (понятие, установленное лишь в новейшее время и далеко не всеми признанное), есть недоразвитое условие: лицо, изъявляя волю под предположением, желает, чтобы правоотношение имело место лишь при известном положении вещей, но не ставит правоотношения в зависимость от этого положения; поэтому правоотношение существует, хотя бы предположение не оправдалось, но во многих случаях (не всегда) может быть оспорено иском и возражением. К предположениям относятся: а) мотив, а именно в области безвозмездных сделок, в том случае, если при отсутствии его сделка не была бы заключена, в области возмездных сделок — лишь в том случае, если действующие лица сделали его составной частью сделки, например: если завещатель полагает, что его дитя уже умерло, что назначенный наследником есть его дитя, что оставленная им вещь — его собственность; если жених,

13 I. 7. D. de ann. leg. 33, 1; I. 113. § 5. D. de leg. 1 (30); I. 8. § 7. D. de cond. inst. 28, 7; I. 1. C. de his quae sub modo 6, 45.

141. 13. § 2. D. de i. v. et u. 24, 1; I. 114. § 14. D. de leg. 1 (30); I. 38. § 4. I. 93. pr. D. de leg. 3 (32).

15 I. 71. pr. D. de cond. 35. 1.

делая невесте подарок, думает, что вступит с одаренной в брак; если совершающий дарение на случай смерти думает, что не переживет одаренного или не спасется от опасности, угрожающей его жизни (§ 51 пр. 2-11; § 346 пр. 14; § 459 пр. 5. 6); Ь) цель, преследуемая лицом при так наз. абстрактной сделке (§ 67), например, цель посредством перенесения собственности основать обязательство, установить dos, дать задаток, подарить и т. д. (§ 131 пр. 14 и сл.); далее, цель сторон, заключающих абстрактный обязательственный договор (§ 214).

Обыкновенно особым видом предположения считается и modus; по этому поводу необходимо отметить, что modus и предположение лишь сродни друг другу, но содержание их не одно и то же: посредством modus преследуется побочная цель рядом с главной; поэтому если modus вследствие случая не может быть исполнен, то сделка обсуждается как заключенная без modus (выше, пр. 13); если же не исполняется предположение вследствие случая, то сделка остается оспоримой16.