Приложение Mortis causa donatio и capio § 459.1) Mortis causa donatio

t. D. XXXIX, 6: de mortis causa donationibus et capionibus. — t. С. VIII. 56: de donationibus causa mortis. — Keller, Institutionen, § 338. — Cohen, Lehre des R. R. von der Schenkung von Todeswegen.

О mortis causa donatio мы находим в источниках, в 1. 1. pr. D. h. t.[980], не определение, а скорее лишь описание; mortis causa donatio est, quum quis habere se mavult, quam eum cui donat, magisque eum cui donat, quam heredem suum. M. c. donatio следует определить так: это есть дарение, которое кто-либо совершает под тем суспензивным или резолютивным условием или в том предположении, что он не переживет одаренного; суспензивное условие употребительнее резолютивного". Чаще всего don. mortis causa совершается по поводу опасности, непосредственно угрожающей жизни дарителя под тем условием, что он не спасется от нее; но и в том случае имеется налицо mortis causa donatio, если даритель, жизнь которого не подвергается опасности, совершает дарение на случай своей будущей смерти (sola cogitatione mortalitatis) . Mortis causa donatio есть сама по себе юридическая сделка между живыми, но условие, под которым она заключается, приближает ее к отказу. Сходство дарения на случай смерти с дарением между живыми состоит в том, что и первое заключает в себе теперешнее имущественное обогащение: в самом деле, смотря по тому, совершено ли дарение на случай смерти под резолютивным условием (или предположением) или под суспензивным условием, к одаренному тотчас переходит подаренное право (право собственности, ius in re aliena, требование, свобода от обременения)[981] или, по крайней мере, надежда на него . С отказом дарение на случай смерти сходно в двух отношениях. Во- первых, в том, что оно делается само собою недействительным, если даритель избавляется от опасности, угрожавшей его жизни[982], или переживает одаренного[983] (если даритель и одаренный умерли

Л

одновременно, то mortis causa donatio остается в силе) .

1. В следующих случаях применяются правила              :

одаренный обязан участвовать в уплате долгов наследства (стало быть, don m. с. недействительна, если наследство несостоятельно)[986], у него делается вычет для quarta Falcidia[987], по отношению к необходимым наследникам одаренному не принадлежит больше прав, нежели отказополучателю[988], от него требуется capacitas[989], его можно обременить отказом[990], несколько одаренных имеют право приращения[991], одаренному на случай смерти прощается cond. iuris iurandi[992], правила о cautio Muciana применяются и к дарению на случай смерти, которое совершено под conditio non faciendi[993], мировая сделка об алиментах, подаренных mortis causa, нуждается в утверждении суда[994]"23.

2. В следующих случаях применяются правила дарения между живыми: дарение на случай смерти не зависит от судьбы наследства (потому что оно является выделом из имущества живого дарителя, а не из его наследства), поэтому оно не уничтожается, если наследство не перейдет ни к наследнику, ни к казне; дарение ренты на случай смерти есть одно единое дарение[995] (§ 450 пр. 36, 37); дарение всего имущества не делает одаренного универсальным

преемником .

1.5. § 17. D. de his

Что касается формы, которую следует соблюдать при mortis causa donatio, то Юстиниан издал для этого особый закон . До этого закона дарение на случай смерти совершалось в такой же форме, как и дарение между живыми (т. е. неформально в случае дарения не свыше 500 solidi, в форме судебной инсинуации в случае большего дарения; § 69 sub II); эту форму Юстиниан оставил в действии, но ввел еще другую — участие пяти свидетелей. И вот спорят о том, следует ли этот закон толковать stricte, или, может быть, требуя участия пяти свидетелей, Юстиниан хотел указать на форму кодицилла: практическая разница этих двух мнений заключается в том, что, по второму мнению, в случае письменного дарения свидетели должны подписаться и что в случае особых обстоятельств (§ 439 пр. 5) число свидетелей увеличивается или уменьшается. Второе мнение заслуживает предпочтения, потому что в том же законе Юстиниан склонился на сторону теории отказа (см. выше, пр. 10).