Характер правоспособности при реорганизации и ликвидации общества.
Создание акционерного общества может осуществляться не только путем учреждения, но и путем реорганизации существующих юридических лиц. Из пяти способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование, только при присоединении не возникает нового субъекта права.
Во всех остальных случаях появляется один или несколько новых юридических лиц.Необходимо отметить, что при реорганизации происходит переход прав и обязанностей, но не правоспособности от прежнего юридического лица к новому. Принято считать, что возникновение и прекращение субъектов права являются «сопутствую
щими явлениями» при передаче крупных действующих имущественных комплексов (предприятий «на ходу»).[413] [414] [415] С признанием оборотоспособности имущественных комплексов достижение того же (хотя и с некоторыми отличиями) экономического результата возможно с помощью института купли-продажи. По словам Б.П. Архипова, «как механизм, обеспечивающий переход имущества, принадлежащего акционерным обществам, реорганизация имеет не только много общего в своем регулировании с отчуждением имущественных комплексов, но даже более того - оба этих правовых института имеют, по сути, общий предмет правового регулирования и общие экономические 419 цели» . Деятельность прежнего общества прекращается, прекращается и его правоспособность. Вновь возникший субъект права приобретает правоспособность с момента внесения записи о нем в единый государственный реестр юридических лиц. Это относится и такому способу реорганизации как преобразование. В данном случае также возникает новый субъект права, а существовавший прежде прекращается свою деятельность.42® То есть, правоспособность возникает у создаваемого юридического лица с момента регистрации, а не передается ему от прежнего юридического лица. Безусловно, в целях удобства гражданского оборота, создания более благоприятных условий для добросовестных его участников, очень часто учитывается факт существования и деятельности прежнего юридического лица, ныне преобразованного в другое. Например, ФЗ «О банках и банковской деятельности» предусматривает, что течение двухлетнего срока деятельности банка (как условие предоставления банку права на привлечение во вклады денежных средств физических лиц) не прерывается при преобразовании банка, а при слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации (ст. 36 Закона).[417] Также может передаваться фирменное наименование организации при ее преобразовании: государственные предприятия, осуществляющие свое обязательное акционирование (разгосударствление) имеют право сохранить фирменное наименование.[418] [419] ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривает, что в случае преобразования юридического лица - лицензиата, его правопреемник обязан не позднее чем через пятнадцать дней подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, с приложением необходимых документов. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, осуществляется в течение десяти дней со дня получения лицензирующим органом соответствующего заявления. (ст. 11 Закона). Однако в случае реорганизации другими способами (кроме преобразования), лицензия юридического лица, прекратившего свою деятельность, теряет юридическую силу (ст. 13 Закона). Тем не менее, это различные лица, самостоятельные юридические личности. Подтверждение этому можно найти во многих нормах права. В частности, за совершенные юридическим лицом - предшественником правонарушения к ответственности не может быть привлечено юридическое лицо - правопреемник. Практика разрешения споров, связанных с реорганизацией юридических лиц подтверждает высказываемое положение. Судебные органы правильно указывают, что при реорганизации имеет место переход прав и обязанностей, правоспособность же прекращается у реорганизованного лица и возникает у созданного.[422] Применяемые в некоторых случаях формулировки, согласно которым при преобразовании «правоспособность... переходит в порядке универсального правопреемства»[423], либо о «разделении правоспособности»[424], неточны терминологически, что очевидно следует из общего контекста данных судебных актов. Как уже было сказано, при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования появляется по меньшей мере один новый субъект права. Возникновение его правоспособности связано с регистрацией в едином государственном реестре юридических лиц (ст. 49, 51 ГК РФ, п. 4 ст. 15 Закона об АО). В отличие от создания акционерного общества путем учреждения, при реорганизации уставная (либо законная) правоспособность возникает именно с момента регистрации вновь возникшего акционерного общества. В случае, когда возникает несколько новых субъектов права (например, из акционерного общества выделяется сразу два и более новых обществ), их государственная регистрация может быть осуществлена не одновременно (ст. 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[425]). В этом случае одно общество может возникнуть до того, как была завершена реорганизация и прекратило деятельность прежнее общество. вательно, возникновение правоспособности происходит раньше, чем переданы права и обязанности реорганизуемого юридического лица (ст. 15, 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), что подтверждает самостоятельность юридической личности правопреемника. Возникновение общей (уставной) правоспособности акционерного общества, созданного путем реорганизации с момента его регистрации не противоречит общему принципу наделения правоспособностью только субъектов, хотя бы частично сформировавших свой капитал. Оплата уставного капитала возникающих при реорганизации акционерных обществ происходит не в течение трех месяцев, а к моменту его регистрации, так как формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ (п. 3 ст. 15 Закона об АО). Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются, за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие).[426] Таким образом, момент регистрации общества и момент оплаты его акций совпадают, то есть правоспособность возникает в полном объеме со дня создания общества. Характер и объем правоспособности создаваемых путем реорганизации акционерных обществ может совпадать либо отличаться от характера и объема правоспособности их правопредшественников - реорганизованных юридических лиц. Можно выявить некоторые правила, которые должны быть соблюдены при проведении реорганизации в части определения характера и объема правоспособности возникающих субъектов. Если правоспособность реорганизуемых обществ была общей (универсальной), и вновь создаваемое (одно или несколько) общество также не закрепляет в своем уставе исчерпывающего перечня видов деятельности, которые оно намеревается осуществлять, то перемен в характере правоспособности в результате реорганизации юридических лиц не произойдет. Присоединение не является способом создания акционерного общества (ст. 8 Закона об АО). Но в данном случае к существующему уже обществу присоединяется другое юридическое лицо. Реорганизованное таким образом акционерное общество приобретает права и обязанности, ранее принадлежавшие лицу - правопредшественнику, теперь прекратившему свое существование. В связи с этим необходимо, что оно обладало соответствующим объемом правоспособности. Поэтому если до реорганизации она была сужена уставом, участникам необходимо внести соответствующие изменения в устав и «подготовиться» к принятию новых обязательств. Не должно создаваться ситуации, когда вновь возникшее юридическое лицо - правопреемник может лишь возместить причиненные убытки, но не предоставить надлежащее исполнение обязательства. Устав (дополнения к нему) утверждается на совместном собрании акционеров обществ. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. Это означает, что характер и объем правоспособности создаваемого акционерного общества должен позволять исполнить все обязательства, перешедшие к нему в порядке правопреемства от каждого из прекративших существование юридических лиц. Устав нового общества, в котором и закрепляется характер и объем правоспособности, утверждается общими собраниями каждого из обществ, участвующих в слиянии (п. 2 ст. 16 Закона об АО), следовательно, каждое общество должно знать объем правоспособности других участвующих в слиянии обществ. При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом (п. 4 ст. 18 Закона об АО). Поскольку при реорганизации происходит универсальное правопреемство, абсолютно все права и обязанности должны «найти» нового субъекта - перейти к одному из вновь возникших юридических лиц. Это означает, что правоспособность вновь возникшего общества должна соответствовать тому, какие именно обязательства переданы ему по разделительному балансу. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом (п. 4 ст. 19 Закона об АО). В от личие от разделения, существовавшее до реорганизации общество не прекращает своего существования. В остальном ситуация похожа на ту, которая складывается при разделении: каждое общество должно быть наделено таким объемом правоспособности, какой необходим для исполнения обязанностей перед контрагентами в соответствии с разделительным балансом, но может приобрести по желанию учредителей и более широкий ее объем. Безусловно, как и при разделении требования об осуществлении отдельных видов деятельности как исключительных, должно быть соблюдено. Абзац 3 п. 5 ст. 15 Закона об АО закрепляет гарантии права кредиторов при реорганизации, а именно, если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. В случае, если одно из возникших акционерных обществ стало обладателем специальной правоспособности и не имеет возможности исполнить обязательство в натуре, представляется, что оно обязано возместить убытки в денежном выражении, если будет привлечено ответственности в качестве солидарного должника. При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (л. 4 ст. 20 Закона об АО). Если акционерное общество преобразуется в общество с ограниченной ответственностью либо производственный кооператив, то есть коммерческие организации, то вновь возникающее юридическое лицо должно иметь как минимум такой же объем правоспособности, что позволяет ст. 49 ГК РФ, предусматривая возможность наделения их общей правоспособностью. Если же акционерное общество преобразуется в некоммерческое партнерство, которое является некоммерческой организацией, а следовательно, может обладать только специальной правоспособностью, то в этом случае акционерное общество должно подойти к такой реорганизации уже «подготовленным», то есть, не имея таких обязанностей, которые бы оно не смогло исполнить в новом качестве. Таким образом, преобразование акционерного общества в некоммерческое партнерство, то есть преобразование коммерческой организации в некоммерческую, а следовательно, изменение прав участников по отношению к юридическому лицу, и замену правоспособности «коммерческой» на «некоммерческую», рассматривается законодателем как учредительный акт, что требует единогласного решения учредителей. Правоспособность юридического лица, прекратившего деятельность в результате реорганизации, заканчивается в момент внесения записи о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц. Изменений в правоспособности реорганизуемого лица в связи с самим фактом реорганизации не происходит. В литературе высказываются предположения, что хозяйственная деятельность юридического лица, находящегося в стадии преобразования, не предусматривается, и общество может совершать только те сделки, которые направлены или связаны с реорганизацией. Так, Н.В. Ларина[427] считает, что «умолчание» закона относительно правоспособности общества в период времени после принятия решения о преобразования, но до государственной регистрации нового хозяйствующего субъекта, является недостатком действующего законодательства. По ее мнению, проанализировав, например, нормы Закона об ООО, можно сделать вывод, что уставная деятельность преобразуемого юридического лица в период реорганизации не предусматривается, так как при принятии решения о преобразовании утверждается и передаточный акт. В результате же осуществления сделок после этого момента, перечень передаваемых обязательств может измениться, но закон не предусматривает возможность внесения изменений в передаточный акт. Однако, Н.В. Ларина признает, что поскольку закон прямо не запрещает экономическую деятельность в период преобразования, общество может ее не приостанавливать, кроме того, некоторые подзаконные акты косвенно свидетельствует о такой возможности.[428] В связи с этим она предлагает в законе предусмотреть обязательное утверждение на общем собрании всех сделок, а также каждой новой редакции передаточного акта, либо решение вопроса о порядке правопреемства при изменении состава имущества и обязательств, зафиксированного в утвержденном передаточном акте выносить на повестку первого общего собрания (принявшего решение о преобразовании). По законодательству Российской Федерации юридическое лицо, принявшее решение о реорганизации, вправе продолжать осуществление уставной деятельности, поскольку сущность и преимущества реорганизации состоят в том, что происходит смена субъекта - правообладателя, без приостановления хозяйственной деятельности, изъятия капитала, средств производства из обращения, то есть, наименее болезненным для гражданского оборота образом. Подтверждение тому, что принятие решения о реорга низации не влечет какого-либо сужения правоспособности юридического лица можно найти в судебных актах.[429] В практике хозяйственной деятельности, безусловно, зачастую хозяйственная деятельность юридического лица, находящегося в процессе реорганизации, приостанавливается полностью или частично, особенно если производится разделение организации на несколько субъектов. Вместе с тем, известны и противоположные примеры, когда процесс реорганизации не отражается на деятельности юридического лица и не препятствует проведению обычных хозяйственных операций. Законодательство не предусматривает, да и не должно предусматривать каких-либо изменений в объеме правоспособности реорганизуемого юридического лица. Что касается прекращения деятельности акционерного общества путем ликвидации, представляется, что в период с момента принятия решения о ликвидации до момента внесения записи о ликвидации в единый государственный реестр юридических лиц, общество может совершать только действия, непосредственно направленные, либо связанные с его ликвидацией. ГК РФ регламентирует порядок ликвидации юридического лица, из которого следует, что действия ликвидационной комиссии имеют целью удовлетворить требования кредиторов и определить юридическую судьбу оставшегося имущества организации, в случае, если таковое имеется (ст. 62 - 64 ГК РФ). Возможность осуществлять сделки иного характера не предусмотрена. То есть, как и при учреждении, общество, находящееся на стадии ликвидации, будет обладать специальной («ликвидационной») правоспособностью. В.А. Белов придерживается мнения о том, что ликвидируемое юридическое лицо может совершать ограниченный круг действий, но в несколько ином аспекте, что приводит его к другим выводам. «Принятие решения о ликвидации юридического лица влечет ограничение его гражданской правосубъектности, (выделение В.А. Белов) - пишет он, - ибо все, что оно может после такого решения совершать, подчинено единственной цели - прекращение собственной деятельности. С момента принятия решения о ликвидации коммерческая организация перестает быть коммерческой, равно как и некоммерческая утрачивает свой некоммерческий характер. Решение о ликвидации уравнивает все организационно-правовые формы, приводит их, если можно так сказать, к общему знаменателю, превращает их в юридических лиц, находящихся в стадии ликвидации. И действия, совершаемые ими после этого будут одинаковыми, независимо от их организационно-правовой формы расчетами с кредиторами»[430]. По словам В.А. Белова, в этот период возникает «юридическое лицо специфической организационно-правовой формы - юридическое лицо, находящееся в стадии ликвидации»[431]. Из норм ГК РФ очевидно следует, что в процессе ликвидации та или иная организация не перестает быть коммерческой или некоммерческой, сохраняется ее организационно-правовая форма. Однако их правоспособность действительно становиться одинаковой - специальной, так как ее объем сводится к возможности совершать действия, направленные на собственную ликвидацию. Основания ликвидации предусмотрены ГК РФ, и предопределяют ее конкретную процедуру и сроки. При вынесении решения о признании юридического лица несостоятельным и открытии конкурсного производства, оно также не прекращает своего существования до момента исключения из Единого государственного реестра, но может иметь только те права и обязанности, которые необходимы для целей конкурсного производства. То есть, юридическое лицо вправе совершать лишь сделки, направленные на удовлетворение требований кредиторов. Поскольку ликвидация производится в связи с банкротством организации, зачастую имущества недостаточно для оплаты всех долгов, следовательно, в процессе конкурсного производства не будут противоправными сделки, направленные на получение организацией дополнительного дохода. К такому выводу пришел, например, ФАС Восточно-Сибирского округа в своем постановлении: «полномочия конкурсного управляющего по распоряжению имуществом должника ограничены целевой правоспособностью - удовлетворением требований кредиторов. В связи с тем, что по договору субаренды конкурсный управляющий передал в пользование имущество предприятия менее чем за один месяц до окончания конкурсного производства, сделка не была направлена на получение доходов для удовлетворения требований кредиторов»[432]. Таким образом, сделка, не соответствующая цели конкурсного производства (то есть специальной правоспособности юридического лица, в отношении которого введена данная процедура банкротства) была обоснованно признана недействи- тельной. Прекращается правоспособность с момента внесения записи о ликвидации акционерного общества в единый государственный реестр юридический лиц. Сказанное позволяет сделать вывод, что характер и объем правоспособности акционерного общества может быть различным. Это зависит, во-первых, от намерений его участников, и во-вторых от стадии его существования. В приведенной таблице № 6 подчеркнута зависимость правоспособности от оплаты уставного капитала. При этом правила о дополнительных возможностях, возникающих у общества после двух лет существования, по всей видимости, связаны с тем, что именно по окончании второго года деятельности общество должно утвердить «положительный» баланс. То есть, уставный капитал, должен быть полностью сформирован, так как неоплаченные в течение первого года акции должны быть проданы обществом не позднее окончания второго года деятельности. Табл. 6. Зависимость объема правоспособности акционерного общества от оплаты уставного капитала, срока существования общества или наступления каких-либо событий. - объявление о выплате дивидендов (ст. 43) - приобретение обществом размещенных им акций (обыкновенных и привилегированных) в целях уменьшения уставного капитала или уменьшения количества акций (ст. 73) - осуществление государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций (за исключением выпуска (выпусков) акций, размещаемых путем распределения их среди учредителей акционерного общества при его учреждении (2.4.24. Стандартов) - осуществление государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) опционов - возможность проведения обязательного аудита банковских групп и банковских холдингов (стаж аудиторской деятельности по проверкам кредитных организаций не менее двух лет)[433] [434] [435] вклады денежных средств физических 439 лиц средств. Таким образом, из положений российского законодательства, нормы которого систематизированы в приведенной таблице № 6, очевидно следует, что возможность осуществлять уставную деятельность в полном объеме напрямую связана с оплатой уставного капитала. 3.2.2.
Срок (событие) Сделки и действия, которые становятся доступными для осуществления Оплата 50 % уставного капитала (не более 3 месяцев с момента регистрации) Возможность осуществлять уставную деятельность АО Полная оплата уставного капитала (не более одного года с момента государственной регистрации общества) - размещение облигаций (ст. 33 Закона об АО).
(2.4.26. Стандартов) Размещение опционов эмитента (ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг). Два года деятельности (аудиторская организация в форме ЗАО) - возможность проведения обязательного аудита кредитных организаций (стаж аудиторской деятельности не менее двух лет) Два года деятельности банка (два года с даты государственной регистрации банка) - возникновение права привлечения во Два года деятельности по осуществлению операций по страхованию транспортных средств или гражданской ответственности их владельцев. - возможность обратиться за разрешением (лицензией) на осуществление обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных 440 Не ранее третьего года существования АО (при условии надлежащего утверждения двух годовых балансов) - размещение облигаций без обеспечения (ст. 33 Закона об АО).