<<
>>

ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ

В юридической литературе встречаются различные виды пробелов в праве. Ниже будут приведены наиболее часто встре­чающиеся в литературе классификации пробелов в праве.

В зависимости от степени неурегулированности обществен­ного отношения пробелы делятся на полные и частичные.

Пол­ным пробел именуется в том случае, если общественное отноше­ние вообще не урегулировано нормами права. Частичным пробел считается в том случае, если какие-то стороны общественного отношения не урегулированы правовыми нормами.

В зависимости от времени возникновения пробелы в праве делятся на первоначальные и последующие. Первоначальным считается пробел, который возникает с момента принятия норма­тивно-правового акта. То есть принимаемый (издаваемый) право­творческим органом нормативно-правовой акт изначально явля­ется пробельным. В литературе такие пробелы иногда именуют первичными. Последующим пробел является в случае, если этот пробел возникает в процессе действия нормативно-правового ак­та. Такая ситуация возможна в результате появления новых об­щественных отношений, которые должны регулироваться дан­
ным нормативным актом, но не урегулированы им только пото­му, что возникли после вступления нормативного акта в силу. Такие пробелы в литературе иногда называют вторичными.

В зависимости от причин возникновения пробелы в праве делятся на объективные и субъективные. Объективные- это пробелы, возникающие в силу объективных причин, субъектив­ные - пробелы, возникающие в силу субъективных причин.

Исходя из структуры правовой нормы, выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.

В зависимости от источника права пробелы в праве делятся следующим образом:

1) пробел в позитивном праве. Такой пробел имеет место, когда нет ни одного источника права: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала правовая норма, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования;

2) пробел в нормативных актах - отсутствие норм права в законах и подзаконных актах;

3) пробел в иных источниках (правовой обычай, юридический прецедент и т. д.).

По степени неурегулированности пробел существует в виде полного отсутствия норм по регулированию конкретной жиз­ненной ситуации, конкретного общественного отношения либо в виде недостаточного регулирования имеющимися нормами.

Пробелы также могут быть классифицированы по отрасле­вой принадлежности (к конституционному, гражданскому и иным отраслям права).

Некоторые ученые также классифицируют пробелы в праве на мнимые и реальные, в качестве критерия выделяя нахождение вопроса, требующего урегулирования, в рамках или вне рамок правового регулирования. Мнимые пробелы имеют место в си­туации, когда определенный вопрос, конкретная сфера общест­венных отношений, находится вне пределов правового регулиро­вания, но, по мнению определенного круга лиц, нуждается в этом. Реальные пробелы - это отсутствие нормы права или ее части, регулирующей конкретные общественные отношения, на­
ходящиеся в сфере правового регулирования[90]. В этой части счи­таем необходимым согласиться с мнением Н. А. Пьянова, кото­рый считает, что никаких оснований для выделения реальных и мнимых пробелов нет в силу следующего.

Пробелы в законода­тельстве как полная или частичная неурегулированность пози­тивным правом общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, могут быть только действительными. Мнимых пробелов не существует, поскольку мнимый пробел - это только кажущийся пробел. Правоприменителю в силу тех или иных причин может показаться, что в законодательстве имеется пробел, хотя на самом деле пробела может и не быть[91].

В литературе встречается понятие «технический пробел», под которым понимаются такие недостатки правовых норм, кото­рые связаны с несовершенством законодательной техники[92].

В некоторых случаях необходимость правового регулирова­ния соответствующих отношений очевидна, но они, тем не менее, остаются неурегулированными. В этом случае отсутствие соот­ветствующей нормы носит название «преднамеренных» пробелов. Иногда в литературе такие пробелы именуются сознательными. Они могут существовать под влиянием различных факторов (экономического, политического и идеологического характера), в силу которых законодатель намеренно не подвергает правовому регулированию соответствующие общественные отношения. Иногда это явление в литературе именуют «квалифицированным молчанием». Преднамеренным пробел будет в тех случаях, когда законодатель сознательно в силу тех или иных обстоятельств ос­тавляет общественные отношения неурегулированными. Боль­шинство пробелов носят непреднамеренный характер. Такие пробелы появляются в связи с тем, что законодатель неосознанно оставил какую-то сферу общественных отношений без должного правового регулирования.

По степени вины законодателя пробелы могут быть «непро­стительными» и «простительными». Непростительным считает­ся пробел, который возник либо по небрежности законодателя, либо в случае отступления от правил правотворческой техники. Простительным же пробел считается в том случае, если законода­тель не мог по каким-либо причинам предвидеть или увидеть по­требность в правовом регулировании общественного отношения.

Наконец, в зависимости от возможности преодоления про­белов в процессе правоприменения пробелы в законодательстве делятся на преодолимые и непреодолимые. Преодолимые - это пробелы, которые правоприменительные органы могут преодо­леть путем применения права по аналогии, т. е. когда они могут применить нормы права, регулирующие сходные отношения, а при отсутствии таких норм разрешить дело, исходя из общих на­чал и смысла законодательства (ч. 3 ст. 11 Гражданского процес­суального кодекса Российской Федерации). Непреодолимые - это пробелы, которые правоприменительные органы не могут пре­одолеть путем применения права по аналогии, поскольку таковая запрещена законом. Так, согласно ч. 2 ст. 3 Уголовного кодекса Российской Федерации не допускается применение уголовного закона по аналогии[93].

Пробелы в праве- явление нежелательное для общества. Отсутствие упорядоченности общественных отношений, входя­щих в сферу правового регулирования, нередко создает пробле­мы как для правоприменительных органов, так и для участников конкретных общественных отношений. Поэтому правотворческие органы должны по возможности своевременно устранять выяв­ленные пробелы. Однако в силу ряда причин экономического, политического или идеологического характера это не всегда уда­ется сделать, вследствие чего пробелы в законодательстве могут существовать неопределенно длительное время. Вместе с тем можно отметить, что наличие пробелов в праве может свидетель­ствовать о его динамизме, что не всегда является отрицательным явлением.

5.3.

<< | >>
Источник: Архипкин И.В., Кузнецов Д.С.. Правоприменение и толкование права. В 2 ч. Ч. 1 : учеб, пособие / И. В. Архипкин, Д. С. Кузнецов. - Ир­кутск : Изд-во ИГУ,2014. - 115 с.. 2014

Еще по теме ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ:

  1. 60. Пробелы в праве и способы их устранения и преодоления.
  2. IV. Состояние науки уголовного права к началу шестидесятых годов XIX в.
  3. § 1. Понятие и значение элементов механизма осуществления права и исполнения обязанности
  4. § 1. Сервитуты как основание ограничения и обременения прав собственника недвижимого имущества
  5. § 2. Понятие и виды (формы) злоупотребления правом
  6. Источники английского общего права
  7. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права
  8. § 4. Пробелы  в праве и пути их преодоления. Аналогия закона и аналогия права
  9. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА
  10. 1. Пробелы в праве. Их причины и виды
  11. 5.8.4. Пробелы в праве. Юридические коллизии
  12. Раздел  II. ПРАВО (Общая теория права. Право: общетеоретические понятияи определения)
  13. 33. Пробел в праве
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -