ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ

В юридической литературе встречаются различные виды пробелов в праве. Ниже будут приведены наиболее часто встре­чающиеся в литературе классификации пробелов в праве.

В зависимости от степени неурегулированности обществен­ного отношения пробелы делятся на полные и частичные.

В зависимости от времени возникновения пробелы в праве делятся на первоначальные и последующие. Первоначальным считается пробел, который возникает с момента принятия норма­тивно-правового акта. То есть принимаемый (издаваемый) право­творческим органом нормативно-правовой акт изначально явля­ется пробельным. В литературе такие пробелы иногда именуют первичными. Последующим пробел является в случае, если этот пробел возникает в процессе действия нормативно-правового ак­та. Такая ситуация возможна в результате появления новых об­щественных отношений, которые должны регулироваться дан­

ным нормативным актом, но не урегулированы им только пото­му, что возникли после вступления нормативного акта в силу. Такие пробелы в литературе иногда называют вторичными.

В зависимости от причин возникновения пробелы в праве делятся на объективные и субъективные. Объективные- это пробелы, возникающие в силу объективных причин, субъектив­ные - пробелы, возникающие в силу субъективных причин.

Исходя из структуры правовой нормы, выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.

В зависимости от источника права пробелы в праве делятся следующим образом:

1) пробел в позитивном праве. Такой пробел имеет место, когда нет ни одного источника права: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала правовая норма, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования;

2) пробел в нормативных актах - отсутствие норм права в законах и подзаконных актах;

3) пробел в иных источниках (правовой обычай, юридический прецедент и т.

По степени неурегулированности пробел существует в виде полного отсутствия норм по регулированию конкретной жиз­ненной ситуации, конкретного общественного отношения либо в виде недостаточного регулирования имеющимися нормами.

Пробелы также могут быть классифицированы по отрасле­вой принадлежности (к конституционному, гражданскому и иным отраслям права).

Некоторые ученые также классифицируют пробелы в праве на мнимые и реальные, в качестве критерия выделяя нахождение вопроса, требующего урегулирования, в рамках или вне рамок правового регулирования. Мнимые пробелы имеют место в си­туации, когда определенный вопрос, конкретная сфера общест­венных отношений, находится вне пределов правового регулиро­вания, но, по мнению определенного круга лиц, нуждается в этом. Реальные пробелы - это отсутствие нормы права или ее части, регулирующей конкретные общественные отношения, на­

ходящиеся в сфере правового регулирования^[90]. В этой части счи­таем необходимым согласиться с мнением Н. А. Пьянова, кото­рый считает, что никаких оснований для выделения реальных и мнимых пробелов нет в силу следующего. Пробелы в законода­тельстве как полная или частичная неурегулированность пози­тивным правом общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, могут быть только действительными. Мнимых пробелов не существует, поскольку мнимый пробел - это только кажущийся пробел. Правоприменителю в силу тех или иных причин может показаться, что в законодательстве имеется пробел, хотя на самом деле пробела может и не быть^[91].

В литературе встречается понятие «технический пробел», под которым понимаются такие недостатки правовых норм, кото­рые связаны с несовершенством законодательной техники^[92].

В некоторых случаях необходимость правового регулирова­ния соответствующих отношений очевидна, но они, тем не менее, остаются неурегулированными. В этом случае отсутствие соот­ветствующей нормы носит название «преднамеренных» пробелов.

По степени вины законодателя пробелы могут быть «непро­стительными» и «простительными». Непростительным считает­ся пробел, который возник либо по небрежности законодателя, либо в случае отступления от правил правотворческой техники. Простительным же пробел считается в том случае, если законода­тель не мог по каким-либо причинам предвидеть или увидеть по­требность в правовом регулировании общественного отношения.

Наконец, в зависимости от возможности преодоления про­белов в процессе правоприменения пробелы в законодательстве делятся на преодолимые и непреодолимые. Преодолимые - это пробелы, которые правоприменительные органы могут преодо­леть путем применения права по аналогии, т. е. когда они могут применить нормы права, регулирующие сходные отношения, а при отсутствии таких норм разрешить дело, исходя из общих на­чал и смысла законодательства (ч. 3 ст. 11 Гражданского процес­суального кодекса Российской Федерации). Непреодолимые - это пробелы, которые правоприменительные органы не могут пре­одолеть путем применения права по аналогии, поскольку таковая запрещена законом. Так, согласно ч. 2 ст. 3 Уголовного кодекса Российской Федерации не допускается применение уголовного закона по аналогии^[93].

Пробелы в праве- явление нежелательное для общества. Отсутствие упорядоченности общественных отношений, входя­щих в сферу правового регулирования, нередко создает пробле­мы как для правоприменительных органов, так и для участников конкретных общественных отношений. Поэтому правотворческие органы должны по возможности своевременно устранять выяв­ленные пробелы. Однако в силу ряда причин экономического, политического или идеологического характера это не всегда уда­ется сделать, вследствие чего пробелы в законодательстве могут существовать неопределенно длительное время. Вместе с тем можно отметить, что наличие пробелов в праве может свидетель­ствовать о его динамизме, что не всегда является отрицательным явлением.

5.3.