762. Относятся ли к числу банковских операций услуги банка по удостоверению завещательных распоряжений правами на денежные средства в этом банке?

Нет, не относятся.

Вопрос этот (как показывает рассмотренное ниже постановление ФАС СЗО от 23.01.2004 N А26-1559/03-211) имеет более налоговую, нежели гражданско-правовую подкладку.

"В соответствии с подпунктом "е" п. 1 ст. 5 Закона РФ от 06.12.91 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (далее - Закон об НДС) от налога на добавленную стоимость освобождаются банковские операции, за исключением операций по инкассации*(918). - ... Виды банковских операций перечислены в ст. 5 Закона РФ "О банках и банковской деятельности". Перечень банковских операций, указанный в данной статье, является исчерпывающим и в целях освобождения от налога на добавленную стоимость расширительному толкованию не подлежит. Как правильно отметил суд, в силу ст. 561 Гражданского кодекса РСФСР и ст. 1124 Гражданского кодекса РФ, действовавших в проверенный Инспекцией период, вкладчик вправе оформлять завещание на вклад не только в банке, но и у нотариуса, а равно и у иных лиц, которым в силу закона предоставлено право удостоверять завещание. Следовательно, операции по оформлению завещательных распоряжений являются дополнительными услугами банка и не относятся к банковским операциям".

Самое главное "дополнение", внесенное судом в нормы ст. 1128 ГК, заключается, конечно, в признании им законности действий по установлению и взиманию банками платы за удостоверение завещательных распоряжений по вкладам.

763. Кто может быть истцом по иску о недействительности завещания?

Иск о недействительности завещания относится к числу исков о признании, иначе называемых также установительными притязаниями*(920) (реже - провокационными и преюдициальными исками, а также исками о подтверждении и исками на случай нарушения)*(921). Руководствуясь, во-первых, общими положениями процессуального права, согласно которым истцом является либо лицо, чье субъективное право нарушено, либо лицо, имеющее охраняемый законом интерес, а во-вторых, соображением о том, что завещание, будучи актом распоряжения имуществом наследодателя, не может само по себе нарушать субъективных прав наследников (для которых это имущество в момент открытия наследства и обретения завещанием своей силы остается чужим), мы должны признать потенциальными истцами по искам о недействительности завещания субъектов, имеющих охраняемый законом интерес в установлении факта недействительности завещания, точнее, в установлении отсутствия факта тех юридических изменений, которые привносятся в правовую реальность спорным завещанием. Право на иск о недействительности завещания (способность к предъявлению такого иска) принадлежит лицам, чьи охраняемые законом интересы будут восстановлены признанием завещания недействительным, т.е. лицам, которые входили бы в круг наследников, подлежащих призванию к наследованию (наследовали бы большую долю или иное имущество), если бы оспариваемое завещание отсутствовало.

Схожие общие положения формулирует по этому вопросу и судебная практика: суды обыкновенно признают право на иск о недействительности завещания за любым из наследников, подлежавших призванию к наследованию - как по закону, так и по завещанию (по выражению суда - "имеющих действительное, а не предполагаемое право на наследство"); в последнем случае - как по завещанию оспариваемому, так и иному - тому, которое было отменено или изменено оспариваемым.

"Согласно ст. 1131 ГК при нарушении положений настоящего Кодекса, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание). - Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием. Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается... - Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность отдельных распоряжений, содержащихся в завещании, не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными. - Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем в качестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого, действительного, завещания.

Из смысла указанной нормы наследственного права следует, что оспаривать завещание может лишь лицо, которое при отсутствии оспариваемого завещания в силу закона или иного завещания однозначно бы наследовало имущество, оставшееся после смерти наследодателя, т.е. (1) лицо, в пользу которого имеется либо завещание, составленное наследодателем ранее оспариваемого завещания, либо (2) лицо, имеющее право наследовать по закону в силу принадлежности к кругу наследников одной из предусмотренных законом очередей, призванных к наследованию. - При этом права данного лица на наследственное имущество должны быть не предполагаемыми, а реально существующими.

Удовлетворяя исковые требования Ж. о признании недействительным завещания, составленного от имени Морозова А.Г. в пользу Д., суд указал на то, что данное завещание нарушает права Ж., которая считает себя наследником Морозова А.Г.

При всей практической сложности вопроса о личности истца по иску о недействительности завещания настоящую научную проблему представляет собой определение ответчика по такому иску (см. следующий вопрос).