Заключение договора

В соответствии с законом договор вступает в силу и приобретает обязатель­ность для сторон с момента его заключения. Вместе с тем сторонам предоставле­но право установить, что условия заключенного ими договора распространяют­ся на их отношения, которые возникли до заключения договора.

Договор признается заключенным, если стороны в требуемой в подлежащих случаях форме достигли соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК). Заключение договора регламентируется ст. 432—449 ГК. В них закреплены две стадии при заключении договора: направление оферты — предло­жения заключить договор одной из сторон (первая стадия) и ее акцепта — согла­сия принятия предложения другой стороной (вторая стадия).

Заключенным договор считается в момент получения лицом. направившим оферту, ее акцепта, т.е. согласия на принятие предложения заключить договор (п. 1 СТ. 433 ГК). В тех же случаях, когда согласно закону для заключения договора, по­мимо соглашения сторон, необходима и передача имущества, договор признается заключенным с момента передачи имущества, т.е. с момента вручения его приоб­ретателю, сдачи перевозчику для отправки последнему или сдачи в организацию связи для пересылки покупателю. Если договор в соответствии с законом подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистра­ции, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК). Например, согласно ст. 164 ГК подлежат государственной регистрации сделки с землей и другим недвижи­мым имуществом в случаях и порядке, предусмотренных ст. 131 ГК.

Форма договора подчиняется общим правилам о форме сделок. Если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма, договор может заключаться в любой форме, которая предусмотрена для совершения сделок. Когда стороны достигли соглашения заключить договор в определенной форме, он при­

знается заключенным после придания ему установленной формы, даже если за­коном для договоров данного вида такая форма и не требовалась (п.

В письменной форме договор может быть заключен путем 1) составления одного документа, подписанного сторонами, или 2) путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, которая позволяет установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). При этом письменная форма договора признается соблюден­ной при условии, что письменное предложение о заключении договора принято в порядке, предусмотренном и законе (п. 3 ст. 438 ГК).

В Концепции предлагается изменить редакцию п. 2 ст. 434 ГК и закрепить следующие правила: 1) договор в письменной форме может быть заключен путем обмена документами, в том числе электронными, или информацией о них, пере­даваемой по каналам связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору; 2) законом или соглашением сторон может быть предусмотрена необходимость заключения договора в письменной форме только путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Как уже отмечалось, договор заключается посредством направления предложения заключить договор (оферты) одной из сторон и принятия его другой стороной.

Однако не любое предложение можно рассматривать в качестве оферты, а только такое, которое отвечает требованиям, закрепленным в законе (ст. 435 ГК). Согласно названной статье ГК 1) оферта — это адресованное одному или не­скольким конкретным лицам предложение о заключении договора; 2) оно доста­точно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, счи­тать себя заключившим договор с лицом, которым будет принято предложение:

3) в оферте должны содержаться все существенные условия договора, чтобы про­стого согласия с ними было достаточно для заключения договора; 4) оферта свя­зывает лицо, которое ее направило (оферента), с момента ее получения адреса­том, т.е. имеет юридическое значение. Оно проявляется в том, что 1) с момента получения оферты адресатом она возлагает на оферента обязанность не делать аналогичных предложений другим лицам до получения от него ответа или исте­чения определенного времени; 2) а также заключить договор с лицом, которое со­гласится с офертой; 3) оферта является безотзывной.

Оферта считается неполученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с офертой (п. 2 ст. 435 ГК).

Как приглашение делать оферты рассматриваются реклама и иные предложе­ния, которые адресованы неопределенному кругу лиц, если иное прямо не указа­но в предложении.

В ГК дается понятие публичной оферты. Публичная оферта — предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого видна воля оферен­та заключить договор на указанных в предложении условиях со всеми, кто отзо­вется (п. 2 ст. 437 ГК). Такое предложение может быть сделано в устной или письменной форме. Иногда оно может быть обращено не к неопределенному кругу лиц, а к тому лицу, кто его примет. В подобных случаях новая оферта дела­

ется только после исполнения заключенного предыдущего договора, как, напри­мер, при пользовании такси. Действие публичной оферты продолжается иногда и в случае заключения договора до полной реализации товаров, имеющихся, на­пример, в предприятии торговли.

Второй стадией заключения договора является акцепт. Акцепт — это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии, т.е. согласие с предложением заключить договор (п. 1 ст. 438 ГК). Он должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая дело­вого оборота или предыдущих деловых отношений сторон.

Акцептом считается также совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для акцепта, действий по выполнению указанных в ней усло­вий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата денег и т.п.), если иное не предусмотрено законом или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК).

Акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполучен­ным (ст.

Момент заключения договора зависит также от следующих обстоятельств:

1) сделано ли предложение с указанием срока для акцепта (ответа) или без этого;

2) в письменной или устной форме сделана оферта. Если оферта сделана с указанием срока для акцепта (ответа), договор считается заключенным, если ак­цепт получен оферентом в пределах, определенного в ней срока (ст. 440 ГК).

Если в письменной оферте не указан срок для акцепта (ответа), договор при­знается заключенным, если акцепт получен до окончания срока установленного законом, а если он не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 441 ГК). При этом под нормально необходимым временем по­нимается время, которое необходимо для доставки предложения другой стороне, изучения его условий, обдумывания и принятия решения, доставки ответа офе­ренту, что зависит от вида используемых средств (почта, телеграф и т.п.).

Когда оферта сделана устно без определенного срока для акцепта, договор считает­ся заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее принятии (акцепте).

Когда же своевременно направленное извещение об акцепте получено с опо­зданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если оферент немедленно уведомит другую сторону о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, до­говор признается заключенным (ст. 442 ГК).

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не признается акцептом. Это отказ от акцепта и в то же время новая оферта (ст. 443 ГК).

В Концепции предлагается в ст. 443 ГК признать акцептом акцепт на иных условиях, существенно не меняющих условий оферты, если оферент без неоправ­данной задержки не возразит против такого изменения.

В исключение из принципа свободы договора в законе могут быть предусмот­рены случаи заключения договоров в обязательном порядке, отличающиеся неко­торыми особенностями.

Например, в силу закона при определенных условиях обязательно заключение договоров для: 1) организаций, занимающих доминирующее положение на то­варном рынке по продаже определенных видов продукции; 2) поставщиков — казенных заводов на поставку продукции для федеральных государственных нужд; 3) субъектов естественных монополий (организаций, занимающихся транс­портировкой нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам, газа, услугам по передаче электрической и тепловой энергии, железнодорожными пере­возками т.п.) с отдельными потребителями; 4) публичных договоров (ст.

5) а также в других случаях, предусмотренных законом. Порядок заключения до­говоров в обязательном порядке регулируются ст. 445 ГК.

Сторона будущего договора направляет оферту (проект договора) другой сто­роне, для которой заключение договора является обязательным. После его изуче­ния эта сторона должна направить оференту извещение: 1) об акцепте — согла­сии с предложением заключить договор, либо 2) об отказе от акцепта, либо 3) об акцепте — согласии заключить договор на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.

Сторона, получившая протокол разногласий, имеет право либо согласиться с ним и заключить договор на предложенных в этом протоколе условиях, либо пе­редать разногласия на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий либо исчения срока для акцепта.

Если согласно закону заключение договора обязательно для стороны, направ­ляющей оферту (проект договора), и ей будет направлен протокол разногласий, она обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий сооб­щить другой стороне: 1) о принятии договора в ее редакции либо 2) об отклоне­нии протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо непо­лучении сообщения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, которая его направила, имеет право передать разногласия на рассмотрение суда.

При уклонении стороны, для которой заключение договора обязательно, от его за­ключения другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заклю­чить договор. Сторона, которая необоснованно уклонялась от заключения договора, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК).

В случаях передачи разногласий на рассмотрение суда на основании закона (ст. 445 ГК) либо по соглашению сторон условия договора определяются в соот­ветствии с решением суда (ст. 446 ГК).

Некоторые особенности присущи заключению договора на торгах.

Согласно закону договор может быть заключен путем проведения торгов.

Организатором торгов может выступать: 1) собственник вещи или обладатель иного имущественного права; 2) специализированная организация или иное лицо на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущест­венного права на нее (п. 2 ст. 447 ГК в ред. от 30 декабря 2008 г.).

В некоторых случаях, предусмотренных законом, договоры о продаже вещи или иного имущественного права могут быть заключены только путем проведе­ния торгов (п. 3 ст. 447 ГК).

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торг на аукцио­не признается лицо, которое предложило наиболее высокую цену, а по конкурсу —

тот, кто согласно заключению конкурсной комиссии предложил лучшие условия. Форма торгов определяется собственником вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 447 ГК). Порядок организации и проведения торгов регулируется ст. 447—449 ГК, другими федераль­ными законами и иными специальными нормативно-правовыми актами^[313].

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аук­ционе или конкурсе могут участвовать любые лица, а в закрытом — только ли­ца, специально приглашенные для этого (п. 1 ст. 448 ГК).

Участники торгов должны внести задаток в размере, сроки и порядке, ука­занных в извещении о проведении торгов.

Задаток подлежит возврату: 1) если торги не состоялись; 2) участник не выиграл торги. Сумма внесенного задатка засчитывается в счет исполнения заключенного договора при заключении его с лицом, которое выиграло торги (п. 4 ст. 448 ГК).

Победитель торгов и организатор их подписывают в день проведения торгов протокол о результатах торгов, имеющий силу договора. При уклонении победи­теля торгов от подписания протокола он утрачивает внесенный им задаток. Ана­логичные действия организатора торгов обязывают его возвратить задаток в двой­ном размере, а также возместить победителю торгов убытки, причиненные уча­стием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

Если на торгах разыгрывалось только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного уста­новленного в извещении срока после окончания торгов и оформления протокола. При уклонении одной из сторон от заключения договора другая сторона имеет право обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор, а также о воз­мещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (п. 5 ст. 448 ГК).

В случае проведения торгов с нарушением правил, установленных законом, они могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица. Это вле­чет недействительность договора, заключенного победителем торгов (ст. 449 ГК).

В Концепции предлагается:

1) в ст. 447 ГК учесть и отразить специфику публичных торгов, проводимых субъ­ектами, наделенными публичными полномочиями на отчуждение чужого имущества;

2) правила ГК о задатке изложить в форме, которая допускала бы возмож­ность для организатора торгов использовать иные способы обеспечения (напри­мер, гарантию), если использование задатка не предусмотрено законом, опреде­ляющим порядок проведения торгов;

3) четко определить момент, когда договор считается заключенным при за­ключении его непосредственно в ходе торгов, а также признать протокол о ре­зультатах торгов предварительным договором и установить, что наличие подпи­санного протокола дает право требовать заключения договора;

4) решить в ГК вопрос о возможности внесения изменений в заключенный на торгах договор, которые могут вноситься в него только тогда, если они не на­ходятся в связи с формированием конкурентных предложений участников торгов;

5) установить в ГК РФ срок, в течение которого могут быть оспорены торги, проведенные с нарушением закона на основании ст. 449 ГК;

6) закрепить в ГК понятие публичных торгов, особые правила их проведения, основания и сроки признания их недействительными, последствия этого, а также правила, определяющие влияние публичной продажи на судьбу обременений продаваемого имущества.

24.5.