<<
>>

§62. D. Изъявление воли

Schliemann, die L. v. Zwange. § 12. 1861. — Burckhard, die civilistischen PrSsumtionen. S. 270 ff. 1866. — Regelsberger, civilrechtliche Erorterungen. §§ 1- 8. 1868. — Zitelmarm, Irrthum u.

Rechtsgeschaft. S. 239 ff 1879. —Rover, tlber die Bedeutung des Willens bei Willenserklamp;rungen. 1874. — Schlossmann, der Vertrag. §§ 14-17. 1876. — Schall, der Parteiwille im Rechtsgeschaft. 1877. — Windscheid, Wille und Willenserklarung. 1878. — Leonhard, der Irrthum bei nichtigen Vertragen nach R. R. 2 Th. 1882. 1883. —Enneccerus, Rechtsgeschaft, Bedingung

und Anfangstermin. §§ 7-12.              1888. — Ehrlich, die stillschweigende

Willenserklarung. 1893.— Savigny,              §§              130-132.— Vangercw,              §92.—

Windscheidу § 72. —Bekker, §§ 83. 84. 92. 93. —Regelsbergery §§ 136-138.

Юридическая сделка существует лишь тогда, когда воля, «а которой она зиждется, перешла во внешний мир как явление, когда она сознательно изъявлена. Изъявление есть не только средство познания воли, но и необходимый составной элемент сделки, ибо неизъявленная воля для права не существует. Как сама воля, так и обстоятельства, предшествующие существованию воли, а также и мотивы ее (§§50, 51), принимаются во внимание только при условии своего проявления во внешнем мире. Но неправильно мнение, будто и такое волеизъявление, которое несогласно с волей изъявляющего, достаточно для возникновения сделки в том случае, если оно другой договаривающейся стороне показалось или могло показаться выражением воли изъявляющего; это выставленное лишь в новейшее время мнение (так наз. теория изъявления, теория доверия, теория оборота в противоположность к господствующей так наз. волевой теории) упускает из виду, что необходимым основанием волеизъявления является воля; можно признать лишь то положение, что возникшее из dolus и основанное на безнравственной reservatio mentalis волеизъявление всегда признается действительным, несмотря на отсутствие воли (§ 50 sub I), а равно что связывает и такое изъявление, при котором отсутствие воли основывается на culpa lata (§71 пр.

3а); но если последнее произошло вследствие culpa levis или без всякой вины изъявляющего, то сделка признается ничтожной, и от ошибшегося можно лишь потребовать возмещения убытков, (так наз. отрицательного договорного интереса, ср. § 208 пр. 9).

Относительно изъявления воли возникает два вопроса: I. Каким образом воля может быть изъявлена? И. Достаточен ли всякий способ изъявлении воли? ad I. Воля может быть изъявлена прямо или косвенно, молчаливо.

  1. Прямым называется такое изъявление, которое непосредственно и исключительно предназначено для выражения воли. Прямое изъявление воли может быть формальным и неформальным. Формальный способ изъявления воли может состоять в употреблении определенных устных слов (напр., вербальный контракт,

. § 209), в определенном письменном начертании (напр., римский литеральный контракт, § 209), в изъявлении пред судом (actis, gestis, insinuare, судебная инсинуация, например, в случае дарения свыше 500 solidi, § 69), перед судом или нотариусом (напр., так наз. pignus publicum, intercessio женщин, §§ 206, 256), перед свидетелями (обыкновенное частное завещание, § 393). Неформальный способ изъявления состоит в произнесении или написании слов, все равно каких, в знаках (напр., морские сигналы) и мимике (кивание

# головою, nutus[338]).

  1. Молчаливое, косвенное изъявление воли происходит путем действий, которые преследуют самостоятельные цели, но дают, тем не менее, возможность заключить о наличности воли (так наз. facta concludentia, выразительные действия). Например, если кредит возвращает долговую расписку должнику без платежа со стороны последнего, то в этом заключается прощение долга[339]; в занятии делами наследства со стороны призванного к наследованию заклю-

* 3

чается принятие наследства (pro herede gestio); в согласии кредитора под залог на продажу последнего залогодателем заключается отречение от залогового права[340] и т. д.[341]'[342]

Для того чтобы facta concludentia не имели значения молчаливого изъявления воли, совершающий их должен сделать прямое противоположное изъявление; последнее называется обыкновенно protestatio (напр., если призванный наследник принимает на себя управление наследством, заявляя,* что он хочет не принять наследство, а только предохранить его от ущерба7); оно называется

reservatio, если имеет целью устранить заключение об отречении от

9 ¦ ы

права (напр., если кредитор под залог дает свое согласие на продажу заложенной вещи, заявляя, что он сохраняет за собой залоговое право8).

Возникает вопрос, составляет ли молчание на действие или вопрос другого также factum concludens? Римское право выставляет по

этому предмету неправильное общее начало: is qui tacet non utique fatetur, sed verum est, eum non negare9; но из отдельных решений следует, как правило римского права, что молчание только в том случае толкуется как согласие, если обычай и приличия требуют определенного выражения воли и, следовательно, непротиворечив не допускает иного разумного толкования, как в смысле согласия; иначе говоря: выводы из простого молчания составляют особый вид косвенного изъявления воли.

Например, молчание дочери при обручении ее отцом принимается за согласие; таково же последствие молчания отца при обручении дочери[343]*[344]; хозяин, который оставляет у нанимателя пользование вещью по истечении срока, продолжает этим договор найма[345] и т. п.[346] Напротив, в молчании лица, которому делается предложение заключить договор, вовсе не заключается согласие.

Каноническое право повторило римское общее начало: is qui tacet non fatetur, sed nec utique negare videtur[347]; но рядом с этим оно выставило также противоречащее начало: qui tacet consentire videtur[348]. В настоящее время следует руководствоваться римскими нормами.

ad II. Может ли быть достаточным изъявление, как бы оно ни было совершено? Вопрос этот нельзя решить общим правилом. Нормы права для некоторых сделок требуют соблюдения определенных форм или для того, чтобы поставить вне всякого сомнения достоверность воли и факт совершения сделки (stipulatio), или чтобы вместе с тем усилить серьезное и вдумчивое отношение действующего (завещание), или чтобы затруднить совершение известных сделок (дарение свыше 500 solidi); в области других сделок способ изъявления предоставляется усмотрению сторон. Прибавим лишь историческое замечание, что первоначально римское право требовало соблюдения формы для весьма многих случаев; но

вследствие дальнейшего развития права эти формы снизошли до минимума.

Часто сами стороны, приступая к заключению обязательства, уговариваются об изъявлении своей воли в определенной форме17

(§213).

Где по предписанию права или по воле сторон должна быть соблюдена известная форма, там несоблюдение последней по общему правилу имеет следствием ничтожность сделки (§ 64 sub I. 1).

Hofmann, kritische Studien Nr. IV (favor testamenti). S. 103-175. 1888.— Savigny, §131 и Obligationenrecht, §71.— Vangerow, §102.— Windscheiff § 84. —Regelsberger, § 177.

Изъявление должно обнаруживать волю лица; но оно делает это подчас в слишком сжатой форме, подчас недостаточно полно, заключает в себе темные места; в таких случаях отыскивают волю путем толкования[349] — в существенных чертах так же, как и в области законов.

Толкование может быть аутентическим, т. е. исходить от самого действующего лица ; в области договоров такойым является согласное изъявление обеих сторон[350].

За отсутствием аутентического наступает судебное толкование; судья прежде всего уясняет грамматически слова изъявления[351]; если в разных местностях данные слова имеют различное значение, то предпочитается тот смысл, который придается слову в месте совершения изъявления[352]. Если после этого еще остается сомнение, то дается предпочтение тому смыслу, который более всего соответствует цели сделки[353] и поддерживает ее действительность[354]. Если дело идет об объеме принятой обязанности, возложенного

обременения, то в случае сомнения выбирается меньшее[355] (поэтому stipulatio, договор купли, договор найма, в случае сомнения толкуются против кредитора[356]); но отсюда исключаются покровительствуемые отношения (causae favorabiles), в пользу которых обыкновенно решается сомнение; сюда относятся dos[357], распоряжения на случай смерти[358] и свобода человека[359].

Если изъявление так темно, что нельзя разъяснить его смысл, то сделка— в соответственной части или совсем не имеет силы[360] (ср. § 397 пр. 1. 2).

<< | >>
Источник: Барон Ю.. Система римского гражданского права: В 6 кн. / Предисловие кандидата юридических наук В. В. Байбака. — СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс»,2005. — 1102 с.. 2005

Еще по теме §62. D. Изъявление воли:

  1. А. Воля и волеизъявление. - Душанбе, 1983. Ойгензихт В.А. Юридическое лицо и трудовой коллектив:
  2. 162. Ступени развития преступной деятельности. Обнаружение преступной воли
  3. 112.8. Сделки с пороками воли их участников
  4. 2. Как судебная практика понимает норму п.2 ст.1 ГК, гласящую, что физические и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе?
  5. § 2. ВОЛЯ И ВЫРАЖЕНИЕ ВОЛИ
  6. КНИГА ВТОРАЯ
  7. § 50.1) Наличность воли
  8. §62. D. Изъявление воли
  9. § 397.2) Изъявление воли
  10. § 441. 4) Воля отказывающего и ее изъявление
  11. Условия действительности договоров. Воля и выражения воли.
  12. 6. Источники права – это способ закрепления правовой нормы, форма выражения гос.воли. Основными формами права считают:
  13. 1.2.4. Теории о правовой природе автономии волив международном частном праве
  14. 1.2.5. Практическая значимость выборатой или иной теории природы автономии воли
  15. Изъявление воли
- Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -