<<
>>

Практика. Практикою называется право, установленное в судебных решениях

  • Имея постоянно дело с правом, юрист обладает особенным развитием правосознания; вследствие этого у юриста формируются часто новые убеждения как о содержании действующего закона («узуальное толкование»[32]; ср.
    § 6), так и о целесообразности новой нормы. Отправляя правосудие, судья может добиться признания для таких убеждений; то же подчас удается адвокатам, к которым обращаются за советом в вопросах права, шеффенам и т. п. Это бывает в особенности в тех случаях, если деятельность законодательства приостанавливается вообще или в известном отделе права, так что законы отстают от потребностей жизни и современных воззрений. И вот, если признание известной нормы путем судебных решений сделалось постоянным и непрерывным, то возникает так наз. пр^во юристов (практика, судебный обычай, rerum perpetuo similiter iudicatarum auctoritas, так наз. usus fori); праву юристов принадлежит та же сила, что и обычному праву народа[33]; мало-помалу оно и становится обычным правом народа, потому что каждый человек, вступая в отношение, нормированное практикою, в своем же интересе будет считаться с последнею; но пока этого не произошло, за правом юристов нельзя еще признать (как многие хотят) значения обычного права (юристов), ибо обычное право народа возникает путем соблюдения нормы права в гражданском обороте, право же юристов — путем установления нормы в судебных решениях; обычное право народа образуется незаметно и бессознательно, право же юристов путем прямого и сознательного установления в решениях. Уже в римском праве мы находим один институт (portio legitima), который ведет свое происхождение единственно от практики суда центумвиров (§ 415); таких норм образовалось бы и более, если бы римляне имели несколько постоянных судов. В Германии, где с давних пор существуют постоянные суды и где деятельность законодательства до XVIII столетия была весьма незначительна, практика судов (не отдельных судов, а их совокупности) служила живым источником правовых норм; рецепция римского права в Германии тоже была проведена главным образом практикою судов (§ 1).
  • Ученые спорят, на каком основании практике принадлежит значение источника права; одни объясняют это явление тем, что класс юристов является представителем народа, а его правовые убеждения представляют убеждения народа (так как юристы происходят из народа и находятся с ним в постоянной связи); другие указывают на то, что в тех областях, где народ не допускается к самостоятельному участию в отправлении правосу дия (через присяжных, шеффенов), там юристы обладают решающею властью, пользуясь которою, они приводят в действие свои мнения, независимо от согласия последних с мнениями и воззрениями народа. Первое мнение противоречит признанным фактам, в особенности проведенной юристами рецепции римского права в Германии; последнее мнение следует признать правильным: фактическая власть юристов побеждает на практике, хотя бы она и противоречила народным воззрениям; поэтому приверженцы этого мнения называют практику «правом юристов», другие же под правом юристов разумеют вообще все продукты их деятельности, в том числе и научное право.

    Новые законодательства не признают за практикою значения источника права; и в самом деле, в настоящее время законодательная деятельность, находясь в постоянном движении, проникает повсюду, где обнаруживается потребность; при таком положении дела установление новых норм права в судебных решениях было бы только нарушением действующих законов теми, кто призван быть их блюстителями.              U  

    << | >>
    Источник: Барон Ю.. Система римского гражданского права: В 6 кн. / Предисловие кандидата юридических наук В. В. Байбака. — СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс»,2005. — 1102 с.. 2005

    Еще по теме Практика. Практикою называется право, установленное в судебных решениях:

    1. 45. Юридическая практика: понятие и виды судебной практики в украинском праве.
    2. В Русскую Правду проникли некоторые решения из практики судебных органов.
    3. § 2.2. Из практики противодействия исполнению судебных решений.
    4. - № 9. Скловский К. Квалификация отношений по застройке и право на объект строительства в судебной практике
    5.   § 3. Практика применении положений Венской конвенции об исполнении в натуре Ограничение исполнения в натуре в арбитражной и судебной практике
    6. Признавая нормотворческий характер актов высших судебных инстанций, стоит отрицательно отнестись к признанию за судебной практикой статуса источника переходного права
    7.   II. Судебная и арбитражная практика  
    8. Реализация нормативных правовых актов в контексте судебной практики
    9. Судебная практика в системе источников трудового права
    10. §2.3. Практика установления экологических требований к продукции
    11. Судебная практика
    12. - N 8. II. Судебная практика. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 ноября
    13. 49) Практика – критерій істини, основа і ціль пізнання. Види практики.
    14. Каково значение судебной и арбитражной практики в регулировании экологических отношений?
    - Административное право зарубежных стран - Гражданское право зарубежных стран - Европейское право - Жилищное право Р. Казахстан - Зарубежное конституционное право - Исламское право - История государства и права Германии - История государства и права зарубежных стран - История государства и права Р. Беларусь - История государства и права США - История политических и правовых учений - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминалистическая тактика - Криминалистическая техника - Криминальная сексология - Криминология - Международное право - Римское право - Сравнительное право - Сравнительное правоведение - Судебная медицина - Теория государства и права - Трудовое право зарубежных стран - Уголовное право зарубежных стран - Уголовный процесс зарубежных стран - Философия права - Юридическая конфликтология - Юридическая логика - Юридическая психология - Юридическая техника - Юридическая этика -