§ 1. Специальное право РФ, субъектов РФ на участие в управлении акционерными обществами, созданными в процессе приватизации («золотая акция»)
Помимо особенностей функционирования присущих всем АО органам управления и контроля, ПАО имеют и специфические особенности, связанные с существованием такого правового явления как «золотая акция», институтом представителей государства в органах управления и контроля этих обществ, передачей государственных пактов акций в доверительное управление и залог.
Специфика управления и контроля ПАО повлекла за собой появление и последующую эволюцию в современном российском законодательстве такого ранее неизвестного понятия как «золотая акция».
«Золотая акция» не является российским изобретением. Она широко применяется в практике приватизации Великобритании, Франции, Италии, Сенегала, Малайзии и целого ряда других стран для сохранения государственного контроля над АО, особенно при участии иностранных инвесторов[200]. Как правило, в этих случаях она не дает права на участие в голосовании, но предоставляет государству возможность утверждать или накладывать вето на изменение положений устава компании[201].
Экономическую и управленческую эффективность использования «золотой акции» в процессе приватизации отмечает Е. Торкановский, по его мнению, она решает, по крайней мере, три задачи: поступление на рынок ценных бумаг большого количества акций; сохранение возможности воздействия на стратегию и тактику акционированных предприятий в целях обеспечения общественных интересов; создание предпосылок нормальных взаимоотношений между собственником, менеджером и трудовым коллективом2 [202]. Он также полагает, что использование «золотой акции» позволяет в большей степени удовлетворить фискальные интересы государства, продав частным инвесторам практически все акции АО без потери управляемости обществом государства[203] [204]. Историю «золотой акции» в отечественном законодательстве можно разделить на два этапа: до и после вступления в силу Закона о приватизации 1997 г. Для того чтобы стало более понятным современное содержание «золотой акции», кратко остановимся на анализе законодательства, регулировавшего её правовой статус до вступления в силу вышеназванного Закона. Закон о приватизации 1991 г. (со всеми последующими изменениями) вообще не упоминал о «золотой акции». Впервые это понятие в российском законодательстве появилось в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392э. Пункт 4 Указа установил, что при преобразовании в АО предприятий, приватизация которых в соответствии с ч. З ст. 3 Закона о приватизации 1991 г. может быть разрешена по решению Правительства РФ или ГКИ РФ, указанные органы вправе принимать решения о выпуске при эмиссии их акций «золотой акции», предоставляющей её владельцу на срок до 3-х лет право вето при принятии собранием акционеров решений по кругу наиболее важных вопросов. Там же (абз. 6) были определены и другие составляющие правового статуса «золотой акции»: она находилась в государственной собственности, её передача в залог или траст не допускалась; продажа и отчуждение «золотой акции» иными способами до истечения срока её действия допускались только по решению органа, принявшего решение о её выпуске при учреждении АО, при этом она конвертировалась в обыкновенную, а особые права, предоставленные её владельцу, прекращались. Пунктом 8 Указа были утверждены изменения (приложение № 2) к Типовому уставу. В частности, он был дополнен п. 5.10, посвященным содержанию и последствиям применения права вето. К сожалению, между соответствующими нормами Указа и Типового устава существовали противоречия, касавшиеся круга вопросов, при рассмотрении которых применялось право вето. Этим, однако, не исчерпывались коллизии и пробелы приватизационного законодательства, связанные с «золотой акцией»[205]. Не вполне ясны были последствия применения права вето (приостановка действия соответствующего решения собрания акционеров)[206]. Срок действия «золотой акции» не превышал трех лет, что было установлено Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. Определяя правовую природу «золотой акции» в соответствии с законодательством, существовавшим до введения в действия Закона о приватизации 1997 г., можно сделать вывод о том, что она являлась ценной бумагой, близкой по своему статусу к привилегированным акциям. В пользу высказанной точки зрения говорит следующее: 1. «Золотая акция» находилась в собственности государственных или муниципальных образований, являясь объектом вещного права, что присуще ценной бумаге («право на бумагу»), даже несмотря на ее бездокументарную форму. 2. 18 сентября 1995 г. Правительство РФ своим постановлением №949 утвердило «Перечень акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, производящих продукцию (товары, услуги), имеющую стратегическое значение для обеспечения национальной безопасности страны, закрепленные в федеральной собственности акции которых не подлежат досрочной продаже[208]». В Перечень входил целый ряд ПАО, в ходе приватизации которых была закреплена в федеральной собственности «золотая акция» (наряду с теми, пакеты акций которых закреплялись в федеральной собственности). Сама по себе формулировка, как бы предполагающая возможность отчуждения (продажи) «золотой акции», изначально была некорректна, так как её продажа (в силу особой природы) была невозможна, в соответствии с Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 она по истечении срока действия конвертировалась в обыкновенную и отчуждалась из государственной или муниципальной собственности именно как обыкновенная акция путем продажи на денежном аукционе[209]. Однако сама конструкция нормы, при которой «золотая акция» ставилась в один ряд с закрепленными в государственной или муниципальной собственности обыкновенными и привилегированными акциями, подтверждает её правовую природу на тот момент как ценной бумаги 3. «Золотая акция» предоставляла её владельцу все права (помимо специальных), предусмотренные для владельцев обыкновенных акций (п. 4. «Золотая акция» упоминалась наряду с другими акциями (обыкновенными и привилегированными типа А и Б) с указанием их номинальной стоимости в подп. 4) п. 4.2 ст. 4 Типового устава10 [210]. 5. Законодатель употреблял термин выпуск «золотой акции», что следует считать синонимом эмиссии, присущей акциям как виду ценных бумаг. 6. На «золотую акцию» (как и на другие акции) ранее выдавался сертификат, удостоверяющий право собственности на ценные бумаги ПАО[211]. Исследователи, анализировавшие нормативные акты, принятые до вступления в силу Закона о приватизации 1997 г., безоговорочно относили «золотую акцию» к акциям, т.е. ценным бумагам, хотя в их взглядах и были некоторые различия[212]. «Золотая акция» как ценная бумага по ранее действовавшему законодательству предоставляла государству «привилегию» в виде права вето по ряду важнейших вопросов и, в то же время, никоим образом не ограничивала его права как акционера, наделяя его тем же объемом прав, что и владельца обыкновенной акции (п. 5.10 Типового устава)[213]. Мы не уделяли бы так много внимания ранее существовавшему статусу «золотой акции» как ценной бумаги, если бы не кардинальные изменения в законодательстве по данному вопросу, связанные с принятием Закона о приватизации 1997 г. Закон о приватизации 2001 г. в основном воспринял все положения о «золотой акции» Закона о приватизации 1997 г., а главное - её новый правовой статус и ниже мы остановимся на его основных составляющих, закрепленных, прежде всего, в ст. 38 Закона о приватизации 2001 г. и ряде норм Закона «Об АО»: 1. «Золотая акция» — специальное право на участие соответственно РФ и субъектов РФ в управлении ПАО (при этом принципиально изменилась даже сама терминология: везде в тексте Закона говорится не просто о «золотой акции», а она именуется «специальное право («золотая акция»)»[214]. 2. Решение об использовании специального права («золотой акции») может приниматься в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ[215]. 3. РФ и субъекты РФ не могут одновременно использовать в отношении одного и того же ПАО специальное право («золотую акцию»). Субъекты РФ также не могут использовать специальное право («золотую акцию») в отношении ПАО, созданного путем преобразования ФГУП, в период, когда его акции находятся в федеральной собственности. 4. Закреплено право органов, принявших решение об использовании специального права («золотой акции») назначать своего представителя в совет директоров и ревизионную комиссию ПАО (подробнее о правовом положении представителей государства в органах управления ПАО см. в § 2 настоящей главы). 5. Главным содержанием специального права («золотой акции») является право представителей РФ, субъектов РФ на участие в общем собрании акционеров, а также право вето при принятии общим собранием акционеров решения: о внесении изменений и дополнений в устав ПАО или об утверждении устава ПАО в новой редакции; о реорганизации ПАО; о ликвидации ПАО, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; об изменении уставного капитала ПАО; о совершении ПАО указанных в главах X и XI Закона «Об АО» крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. 6. Специальное право («золотая акция») также дает РФ, субъекту РФ ряд дополнительных прав, которые до 1997 г. не были закреплены в законодательстве и по общим нормам акционерного законодательства присущи лишь акционерам, причем обладающим определенным пакетом акций. В соответствии с Законом о приватизации 2001 г.: а) их представители имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров (таким правом в соответствии с п. 1 ст. 53 Закона «Об АО» обладают владельцы не менее чем 2% голосующих акций) и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (таким правом в соответствии с п. б) ПАО, в отношении которого принято решение об использовании специального права («золотой акции»), обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня их представителей в порядке, установленном законодательством РФ. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 91 Закона «Об АО» в случае использования в отношении ПАО специального права («золотой акции) [216] общество обеспечивает представителям РФ, субъекта РФ доступ ко всем своим 18 документам . Вместе с тем, необходимо отметить, что Закон о приватизации 2001 г. не предусматривает ряд прав, предоставляемых специальным правом («золотой акцией»), которые были закреплены в Законе о приватизации 1997 г.: а) право доступа ко всем документам общества; б) право получать у держателя реестра ценных бумаг общества данные об имени (наименовании) зарегистрированных в указанном реестре владельцев ценных бумаг АО, количестве, категории (типе) и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг; в) право обратиться в суд с иском к члену совета директоров общества, единоличному исполнительному органу АО, члену коллегиального исполнительного органа АО, управляющей организации (управляющему) о возмещении в соответствии с п. 2 ст. 71 Закона «Об АО» убытков, причинённых их действиями. Что касается первых двух прав, то они закономерно не вошли в новый Закон, поскольку эти права и так гарантированы представителям государства в случае использования специального права «золотой акции» в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 91 Закона «Об АО». Что же касается права обратиться с иском о возмещении причиненных обществу убытков, которым обладает лишь акционер (акционеры) владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (п. 5 ст. 71 Закона «Об АО»), то лишение этого важного права является значительным шагом назад, поскольку лишает представителей государства важнейшего правового инструмента контроля за деятельностью совета директоров и исполнительных органов, в [217] связи с чем необходимо вернуть соответствующее положение в Закон о приватизагщи 2001 г. 7. Специальное право («золотая акция») используется с момента отчуждения из государственной собственности 75% акций соответствующего ПАО. Таким образом, предусмотрена возможность принятия решения о применении специального права («золотой акции») при продаже принадлежащего государству пакета акций[218]. Решение о прекращении действия специального права («золотой акции») принимается Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об использовании специального права («золотой акции»). Специальное право («золотая акция») действует до принятия решения о его прекращении[219] [220]. Поскольку Закон никак не ограничивает срок действия специального права («золотой акции»), следует вывод о том, что это право бессрочно, что имеет серьезные практические последствия для конкретного ПАО. Здесь мы вновь возвращаемся к вопросу о сроке действия специального правового режима ПАО (см. § 3 Главы I). 8. Специальное право («золотая акция») не подлежит замене на акции ПАО, в отношении которого принято решение об использовании указанного 21 права . 9. В соответствии с п. 5 ст. 41 Закона о приватизации 2001 г. и п. 3 ст. 11, п. 4 ст. 12 Закона «Об АО» в случае принятия решения об использовании специального права («золотой акции») соответственно РФ или субъекта РФ в его уставе и реестре его акционеров должны содержаться соответствующие сведения. 10. В соответствии с и. 17 ст. 43 Закона о приватизации 2001 г. в случае, если на дату вступления в силу Закона в отношении одного и того же общества РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием принято решение об использовании специального права («золотой акции»), после вступления в силу Закона продолжает действовать специальное право («золотая акция»), введенное РФ. Специальное право («золотая акция») продолжает действовать в случаях преобразования в установленном порядке открытых ПАО в закрытые, в том числе — АО работников (народные предприятия). 11. Закон о приватизации 2001 г. ничего не говорит о возможности применения специального права («золотой акции») в отношении ПАО, акции которых находятся в муниципальной собственности (в отличие от Закона о приватизации 1997 г.). Если толковать положения Закона о приватизации 2001 г. буквально, то это означает, что специальное право («золотая акция») не может применяться в отношении ПАО, созданных в процессе приватизации муниципального имущества. Однако такова ли истинная воля законодателя? Ответить на этот вопрос весьма затруднительно. C одной стороны, если законодатель изъял из Закона упоминание о муниципальных образованиях как о субъектах специального права («золотой акции»), то, видимо, сделал это намеренно. Однако, с другой стороны, возникает вопрос: почему тогда Закон «Об АО» в ныне действующей редакции по-прежнему упоминает о муниципальных образованиях как о субъектах специального права («золотой акции») наряду с РФ и субъектами РФ (ст.ст. 1, 11, 12, 51, 91)? Кроме того, Закон о приватизации 2001 г. (ст.ст. 7-10) предусматривает, что Правительство РФ утверждает прогнозный план приватизации федерального имущества, который направляется в Государственную Думу одновременно с проектом федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год. Что же касается приватизации муниципального имущества (и имущества, находящегося в собственности субъектов РФ), то в соответствии с п. З ст. 4 Закона о приватизации 2001 г. она осуществляется органами местного самоуправления (и органами государственной власти субъектов РФ) самостоятельно в соответствии с законодательством РФ о приватизации. Означает ли это положение возможность для органов местного самоуправления в своих актах предусматривать применение специального права («золотой акции») при приватизации муниципального имущества? Пока трудно дать однозначный ответ на этот вопрос. На наш взгляд лишение муниципальных образований при приватизации их имущества такого эффективного инструмента управления как специальное право («золотая акция») совершенно нелогично и следовало бы вернуть упоминание о нём в соответствующие нормы Закона о приватизации 2001 г. Однако если законодатель сознательно пошёл на такой шаг, с точки зрения юридической техники необходимо привести положения Закона «Об АО» в соответствие с нормами закона о приватизации 2001 г., исключив упоминание о возможности применения специального права («золотой акции») в отношении АО, созданных в процессе приватизации муниципального имущества. Как справедливо отмечает О.Ю. Скворцов , специальное право выступает по отношению к обществу как обременение обязательственно- правового характера, имеющее специального субъекта — государство, в то же самое время это право есть особый способ управления и контроля за деятельностью приватизированного предприятия. Вместе с тем, вновь подчеркнем, что, перестав быть собственно акцией как ценной бумагой, специальное право («золотая акция») предоставляет своему «владельцу» целый комплекс прав (а не только право вето), обычно присущих владельцу обыкновенной акции. Более того, оно гарантирует государству права акционера, которыми по Закону «Об АО» не обладает владелец одной обыкновенной акции (хотя в Законе о приватизации 2001 г. 22 Скворцов О.Ю. Приватизационное право. Учебное пособие. M., 1999. С. 140. объём этих прав несколько сужен по сравнению с предшествующим Законом 1997 г.). Это вызывает целый ряд вопросов, в частности: имея право на участие в общем собрании акционеров, могут ли представители государства голосовать по любым вопросам повестки дня или только по тем, которые связаны с возможностью применения права вето? Могут ли они вносить в повестку дня вопросы, не связанные с возможностью применения права вето? Могут ли они требовать созыва внеочередного собрания для принятия решений по вопросам, не связанным с возможностью применения права вето? В общем виде вышеназванные вопросы сводятся к одному: можно ли расширительно толковать права, предоставляемые специальным правом («золотой акцией»), наделяя государство правами акционера, не указанными прямо в Законе о приватизации 2001 г.? Законодатель не дает ответа на этот вопрос. Пытаясь понять логику и волю законодателя, видимо, следует положительно ответить на поставленные выше вопросы. Вероятно, законодатель счел необходимым наделить государство правами акционера, выходящими за рамки проблем, связанных лишь с правом применения права вето по ограниченному кругу вопросов, относящихся к компетенции общего собрания. В пользу такой позиции говорит, в частности, то, согласно ст. 49 Закона «Об АО» правом голоса на общих собраниях акционеров обладают только акционеры (владельцы акций) «за исключением случаев, установленных федеральными законами». По нашему мнению, таким исключением как раз и является рассматриваемый случай . Другим (косвенным) аргументом в пользу высказанной точки зрения является и то, что при применении специального права («золотой акции») представители государства автоматически входят в состав совета директоров и ревизионную комиссию АО, что напрямую не связано с возможностью применения права вето. Если бы законодатель хотел ограничить права по реализации специального права («золотой акции») только [221] вопросами, связанными с применением права вето, то он должен был бы специально оговорить, что все остальные (помимо собственно права вето) права, предоставляемые «золотой акцией», должны быть направлены исключительно на реализацию лишь этого права. Однако подобное предоставление государству столь широких прав входит в определенное противоречие с общими нормами акционерного законодательства. В этом смысле превращение «золотой акции» из собственно акции (ценной бумаги) в специальное право является определенным минусом и затрудняет правоприменение. Дело в том, что практически все нормы ГК РФ и Закона «Об АО» рассчитаны на акционеров, т.е. обладателей (владельцев) именно акций (к которым следует отнести доверительных управляющих и залогодержателей), а не некоего специального права. Ранее «золотая акция» была, по сути, привилегированной акцией и государственное или муниципальное образование, будучи ее собственником, являлось акционером. Законодатель мог предоставить владельцу «золотой акции» не только обычные для каждого акционера права, но и любые другие, что обуславливалось её привилегированным характером. Сейчас же, права акционера (причем достаточно широкие) предоставлены субъекту, который таковым не является. Наделение государства в связи с наличием специального права («золотой акции») правами акционера требует учёта этого факта при подготовке к общему собранию акционеров, составлении списка акционеров, имеющих право на участие в собрании, определении кворума, учёта голосов на общем собрании и т.д. и т.п., и может породить многочисленные коллизии. Думается, что если законодатель пошел по пути фактического предоставления обладателю специального права («золотой акции») прав акционера, то это должно найти более четкое отражение в законодательстве: «золотая акция» должна в полной мере стать элементом не только приватизационного, но и общего акционерного законодательства. Таким образом, вышеприведенный анализ показывает, что в соответствии с ныне действующим законодательством «золотая акция» эволюционировала из ценной бумаги в «специальное право». Она утратила признаки ценной бумаги (форму, реквизиты, оборотоспособность и т.д.) и превратилась, по сути, в определенную совокупность неимущественных прав государства по отношению к АО. Это превращение влечет за собой одно чрезвычайно важное обстоятельство, которое так и не получило соответствующего нормативного урегулирования. Несмотря на изменение законодательства и принятие нового Закона о приватизации 2001 г., эта проблема, связанная с принятием предшествующего Закона о приватизации 1997 г., не утратила своей актуальности, прежде всего, - с точки зрения судебной практики. Мы имеем в виду положение п. 3 ст. 31 Закона о приватизации 1997 г., в соответствии с которым, с момента вступления Закона в действие признавалось, что все «золотые акции» ПАО являются предусмотренным ст. 5 Закона специальным правом на участие в управлении («золотой акцией»). Однако в тех ПАО, которые были созданы до введения в действие Закона о приватизации 1997 г. «золотая акция», являлась именно акцией - ценной бумагой, величина которой была учтена в уставном капитале АО. Возникает вопрос о природе ранее выпущенной «золотой акции» как ценной бумаги после вступления в действие Закона о приватизации 1997 г. или, если быть более точным, о дальнейшей судьбе акции, оставшейся после того как определенная совокупность неимущественных прав на управление ПАО отделилась от неё и стала самостоятельным специальным правом («золотой акцией») в соответствии с новым подходом законодателя. Исследователи обращали внимание на эту проблему, предлагая 24 различные пути ее решения . А. Глушецкий и Т. Глушецкий задавались вопросом, влечет ли за собой названное положение необходимость принятия решения об уменьшении уставного капитала или возможна иная процедура приведения устава [222] конкретного ПАО в соответствие с Законом? По их мнению, принятие решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения «золотой акции» на баланс с последующим её погашением в этом случае не совсем оправдано, тем более что любой кредитор при этом вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения его обязательств. Они полагают, что «речь может идти только о внесении в устав общества изменений и дополнений для учета особенностей Закона (что прямо предусмотрено ст. 20), а не о вынужденно «добровольном» уменьшении уставного капитала на несуществующую «золотую акцию».[223] Е. Костикова, М. Черкащина и В. Швецков предлагали два возможных, на их взгляд, решения данной проблемы[224]: 1. Принятие законодателем нормативного акта, который предписывал бы упомянутым ПАО уменьшить уставный капитал на номинальную стоимость «золотой акции» без наступления последствий, предусмотренных ст. 30 Закона «Об АО»[225]. 2. Конвертация «золотой акции» как привилегированной конвертируемой акции в соответствии ст. 27 Закона «Об АО» (выпуск одной объявленной обыкновенной акции; конвертация в неё «золотой акции», её последующая продажа в порядке, определенном приватизационным законодательством). Однако федеральный орган по управлению государственным имуществом в соответствии со своими полномочиями давать разъяснения о применении законодательства о приватизации (предусмотренными абз. 3 п. 2 ст. 7 Закона о приватизации 1997 г.) истолковал данное положение Закона иным образом. МГИ РФ своим распоряжением от 23 апреля 1999 г. № 592-р[226] утвердило Разъяснения о применении законодательства о приватизации и нормативных правовых актов, регулирующих порядок разграничения собственности в Российской Федерации на федеральную собственность, собственность субъектов Российской Федерации и муниципальную собственность. В п. 4 Разъяснений, в частности, указано, что действие п. З ст. 31 Закона о приватизации 1997 г. распространяется исключительно на «золотые акции», срок закрепления которых не истёк на момент вступления в силу Закона; акции, выпущенные до введения в действие Закона как «золотые акции», подлежат приватизации в соответствии с действующим законодательством РФ . И в заключение остановимся на ещё одном практическом вопросе, связанном с превращением «золотой акции» из ценной бумаги в специальное право. В том же п. 4 Разъяснений было указано, что в случае, если срок закрепления «золотой акции» истёк на момент вступления в силу Закона о приватизации 1997 г., при принятии решения о продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций (в том числе одной акции, выпущенной до введения в действие Закона как «золотая акция») в соответствии со ст. 5 указанного Закона может быть принято решение об использовании специального права на участие в управлении соответствующим ПАО без указания срока прекращения этого права. Однако это положение не встретило поддержки ВАС РФ. В п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 февраля 2001 г. №60 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами Федерального закона «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской [227] Федерации» позиция ВАС РФ сформулирована следующим образом: «Решение об использовании специального права («Золотой акции») не может быть принято соответствующими органами, если до вступления в действие Федерального закона о приватизации истёк ранее установленный срок закрепления «Золотой акции» в государственной собственности». Вышеприведенный анализ позволяет сделать некоторые выводы и предложения по совершенствованию действующего законодательства. 1. Необходимо внести соответствующие изменения в законодательство, определенно устанавливающие, что специальное право («золотая акция») является элементом особенностей правового регулирования ПАО, которые действуют до принятия решения о прекращении действия специального права («золотой акции»). Как уже отмечалось ранее (см. § 2 Главы I), в последней редакции абз. 1 п. 5 ст. 1 Закона «Об АО» появилось упоминание о специальном праве («золотой акции») как об элементе специального правового регулирования ПАО. Вместе с тем, в абз. 2 данного пункта, определяющем срок, в течение которого действует режим специального правового регулирования, по- прежнему нет упоминания о специальном праве («золотой акции») ид сроке её действия как о критерии определения срока существования особенностей правового положения ПАО. В связи с этим, на наш взгляд, п. 5 ст. 1 Закона «Об АО» следовало бы изложить в новой редакции (см. § 2 Главы I) 2. Необходимо уточнить положения Закона о приватизации 2001 г. о порядке и последствиях применения предоставляемого специальным правом (золотой акцией») права вето при принятии ряда предусмотренных Законом вопросов общим собранием акционеров. 3. Необходимо определённо решить вопрос о правовом статусе «золотых акций» - ценных бумаг, превратившихся в специальное право («золотую акцию») после вступления в силу Закона о приватизации 1997 г., устранив [228] 34 из вышеуказанные противоречия в позициях по данному вопросу МИО РФ и ВАС РФ, что является важным для судебной практики. 4. Необходимо вновь включить в ст. 38 Закона о приватизации 2001 г. положения о праве представителей государства в случае закрепления специального права («золотой акции») обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа, управляющей организации (управляющему) о возмещении в соответствии с п. 2 ст. 71 Закона «Об АО» убытков, а также включить их в п. 5 ст. 71 Закона «Об АО». Целесообразно также дополнить п. 5 ст. 71 Закона «Об АО» абзацем вторым следующего содержания «В случае использования в отношении открытого акционерного общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в управлении указанным обществом («золотая акция») таким правом обладают также представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации». 5. На наш взгляд, лишение муниципальных образований при приватизации их имущества такого эффективного инструмента управления как специальное право («золотая акция») совершенно нелогично и следовало бы вернуть упоминание о них в соответствующих нормах Закона о приватизации 2001 г. Однако если законодатель сознательно пошёл на такой шаг, с точки зрения юридической техники необходимо привести положения Закона «Об АО» в соответствие с нормами Закона о приватизации 2001 г., исключив упоминание о возможности применения специального права («золотой акции») в отношении АО, созданных в процессе приватизации муниципального имущества. 6. Название Главы VII «Особенности создания и правового положения открытых акционерных обществ, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности» Закона о приватизации 2001 г. не вполне отражает её содержание, поскольку, в частности, в ней идет речь о последствиях принятия решения об использовании специального права («золотой акции»), которая в настоящий момент не является акцией, и потому не может быть объектом права собственности. Следует дополнить название главы следующим образом: «или в отношении которых принято решение об использовании специального права («золотой акции»)».